重慶市銅梁區(qū)人*法院

民 事 判 決 書

(2019)渝0151民初5800號

原告：重慶某某勞務(wù)輸出有限公司

法定代表人：潘某某

委托訴訟代理人：韓龍文，重慶坤博律師事務(wù)所律師，陳*（實(shí)習(xí)律師）

被告：夏*華

被告：張某某

委托訴訟代理人：孫某某，重慶某某律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：伍某，重慶某某律師事務(wù)所律師。

被告：湯某某

委托訴訟代理人：陳某某，重慶某某律師事務(wù)所律師。

原告重慶某某勞務(wù)輸出有限公司（以下簡稱“某某公司”）與被告夏*華、張某某、湯某某（以下稱“三被告”）合同糾紛一案，本院于2019年10月8日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。本案審理過程中，張某某向本院提出管轄權(quán)異議申請，請求將本案移送重慶市江津區(qū)人*法院管轄，本院經(jīng)審查后作出裁定，駁回了張某某的管轄權(quán)異議申請，張某某不服，上訴至重慶市第一中級人*法院，該院于2020年1月8日作出駁回上訴，維持原裁定的民事裁定書，本案繼續(xù)審理。本案受2020年新冠××疫情影響延期審理，疫情情況緩解后，本案繼續(xù)審理。某某公司的委托訴訟代理人，張某某的委托訴訟代理人孫紹波，湯某某的委托訴訟代理人陳*繁到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

某某公司向本院提出訴訟請求：1.判令三被告立即賠償某某公司損失146,060元，并以146,060元為基數(shù)從2019年3月22日起至付清之日止按中國人*銀行同期貸款利率支付資金占用利息；2.本案訴訟費(fèi)用由三被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2013年4月1日，某某公司同意三被告掛靠某某公司名下并以某某公司的名義以“包勞務(wù)、包周材”的方式承包重慶拓*控股集團(tuán)建筑工程有限公司（以下簡稱“拓*建司”）位于重慶市銅梁區(qū)“拓*·御府1#、2#、4#、5#樓及2軸A-T軸至15軸/A-T軸車庫工程”，并簽訂《拓*·御府1#、2#、4#、5#樓及2軸A-T軸至15軸/A-T軸車庫勞務(wù)建筑工程施工勞務(wù)分包合同》，對勞務(wù)分包工程相關(guān)事宜進(jìn)行了明確約定。上述合同簽訂后，三被告實(shí)際組織人員進(jìn)場施工，因施工需要，三被告以某某公司名義與案外人劉*榮簽訂了《拓*·御府1#、2#、4#、5#樓泥工及砼勞務(wù)合同》，因三被告未按約定支付劉*榮的保修金，劉*榮向法院起訴，某某公司代三被告墊付上述保修金及相關(guān)費(fèi)用，由此造成某某公司損失146,060元?，F(xiàn)某某公司要求三被告賠償某某公司因此遭到的全部損失，三被告無理拒絕。某某公司認(rèn)為，某某公司與三被告實(shí)際為掛靠關(guān)系，三被告對掛靠經(jīng)營期間給某某公司造成的損失理應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雖經(jīng)某某公司多次催收，三被告至今拒絕賠償損失，已嚴(yán)重?fù)p害了某某公司的合法權(quán)益，為此，特起訴至法院，請求依法支持某某公司的訴訟請求。本案審理過程中，某某公司變更訴訟請求為:要求三被告賠償某某公司損失144,000元及資金占用利息，資金占用利息以144,000元為基數(shù)，自2019年3月22日起至2019年8月19日以中國人*銀行公布的同期同類貸款利率計(jì)算，自2019年8月20日起至全部款項(xiàng)結(jié)清之日止以中國人*銀行全國銀行業(yè)間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算。

夏*華辯稱：我是以某某公司的總經(jīng)理身份與張某某和湯某某簽訂的合作合同，主要是張某某和湯某某在現(xiàn)場負(fù)責(zé)，我有時(shí)在現(xiàn)場以某某公司總經(jīng)理的名義進(jìn)行過管理；張某某和湯某某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任我不清楚，但是我不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，因?yàn)槲沂锹男泄究偨?jīng)理的職務(wù)行為。

張某某辯稱：夏*華系某某公司的董事兼總經(jīng)理，夏*華以某某公司名義與張某某、湯某某簽訂案涉工程的合作協(xié)議，某某公司與三被告之間系合作關(guān)系而非掛靠關(guān)系；某某公司作為工程承包的實(shí)施主體，張某某參與工程管理，某某公司拒絕與工程的建設(shè)方辦理勞務(wù)費(fèi)用的結(jié)算手續(xù)，以致該工程至今尚未辦理決算手續(xù)，某某公司利用其公司的主體地位損害了合作各方的利益，介于原被告的合作關(guān)系，各當(dāng)事人之間就該合作關(guān)系尚未解散，某某公司以公司名義參與工程承接，即使在施工的過程中存在墊付相關(guān)款項(xiàng)的事實(shí)，也應(yīng)當(dāng)在解散合作的時(shí)候一并處理，本案某某公司的訴訟請求條件尚未成就，請求駁回某某公司的訴訟請求。

湯某某辯稱：湯某某未與某某公司簽訂任何書面協(xié)議，某某公司也未提供任何證據(jù)證明某某公司的各項(xiàng)損失與湯某某存在關(guān)聯(lián)性；建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書系三被告內(nèi)部約定，與某某公司無關(guān)，不能以此作為認(rèn)定原被告之間存在掛靠關(guān)系的基礎(chǔ)；劉*榮與某某公司簽訂的合同，湯某某并未簽字，而是夏*華、張某某、胡*明三人作為代理人簽字，代理人的代理行為相應(yīng)的法律后果應(yīng)當(dāng)由被代理人即某某公司承擔(dān)。

本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：某某公司系成立于2002年的有限責(zé)任公司，經(jīng)營范圍為腳手架作業(yè)分包一級，砌磚作業(yè)分包一級等。

2016年11月16日，案外人劉*榮以張某某、夏*華、胡*明、某某公司為被告向本院提起訴訟【（2016）渝0151民初5322號】，請求四被告連帶退還劉某某榮保修金144,000元及利息。本院經(jīng)審理認(rèn)定如下事實(shí)：2013年8月28日，某某公司（工程承包人、甲方）與劉*榮（勞務(wù)分包人、乙方）簽訂《拓*·御府1#、2#、4#、5#樓泥工及砼勞務(wù)合同》，約定由某某公司將拓*·御府1#、2#、4#、5#樓及車庫施工圖所有涉及砌體、樓地面、屋面工程、抹灰的砼澆灌等工程分包給劉*榮承建，張某某、夏*華、胡*明在甲方委托代理人處簽字，劉*榮在勞務(wù)分包人處簽字，某某公司在合同騎縫處蓋章。夏*華系某某公司股東之一,某某公司系銅梁拓*御府工程一期的承建方。本院經(jīng)審理認(rèn)為，《拓*·御府1#、2#、4#、5#樓泥工及砼勞務(wù)合同》的合同主體系某某公司與劉*榮。本院于2017年8月5日作出（2016）渝0151民初5322號《民事判決書》，判決：一、某某公司于本判決生效后十五日內(nèi)支付劉*榮保修金144,000元及從2016年7月1日起至付清之日止按照中國人*銀行同期同類貸款利率計(jì)算的利息；駁回劉*榮的其他訴訟請求。某某公司不服該判決書，上訴至重慶市第一中級人*法院，該院經(jīng)審理于2017年12月14日作出（2017）渝01民終7637號《民事判決書》，判決：駁回上訴，維持原判。劉*榮依據(jù)(2016)渝0151民初5322號《民事判決書》向本院申請強(qiáng)制執(zhí)行，本院于2019年8月21日作出（2019）渝0151執(zhí)恢416號《結(jié)案通知書》載明：劉*榮向本院申請執(zhí)行，請求某某公司支付144,000元，在執(zhí)行過程中，本院已扣劃某某公司財(cái)產(chǎn)，生效法律文書確定的內(nèi)容已經(jīng)全部執(zhí)行完畢。根據(jù)某某公司舉示的中建設(shè)銀行客戶專用回單，某某公司于2019年3月21日向本院轉(zhuǎn)賬144,000元，本院于2019年3月22日向某某公司出具重慶市行政事業(yè)單位資金往來結(jié)算票據(jù)1張，項(xiàng)目名稱為法院案款，金額為144,000元。

2017年7月13日，某某公司以張某某、夏*華、湯某某為被告向本院提起建設(shè)工程施工合同糾紛訴訟【（2017）渝0151民初3324號】，要求三被告立即支付管理費(fèi)89,636.86元，賠償某某公司損失653,613元，并支付資金占用利息。本院在審理過程中查明：2013年3月28日，拓*建司與某某公司簽訂《拓*·御府一標(biāo)段建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》約定，拓*建司將位于重慶市銅梁縣的拓*·御府1#、2#、4#、5#樓及2軸/A-T軸至15軸/A-T軸車庫工程的勞務(wù)分包給某某公司。承包范圍為按建筑工程設(shè)計(jì)施工圖所示及技術(shù)交底所涉基礎(chǔ)梁及墊層等。

2013年3月30日，湯某某（甲方）、張某某（乙方）、夏*華（丙方）簽訂《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》（復(fù)印件）約定：為了發(fā)揮各自的優(yōu)勢，取長補(bǔ)短，經(jīng)甲乙丙三方協(xié)商一致，對拓*御府標(biāo)段工程（1#、2#、4#、5#樓及車庫）工程施工作業(yè)勞務(wù)分包和經(jīng)營管理合作的相關(guān)事宜，達(dá)成如下協(xié)議，以資雙方共同遵守：……第二條：合作經(jīng)營項(xiàng)目和范圍甲、乙、丙三方共同合作，配合完成由重慶某某勞務(wù)輸出有限公司下達(dá)的拓*?御府標(biāo)段工程（1#、2#、4#、5#樓及車庫）工程施工作業(yè)勞務(wù)分包項(xiàng)目的現(xiàn)場施工作業(yè)和經(jīng)營管理展全面工作，確保工程施工作業(yè)和經(jīng)營管理工作的順利進(jìn)行。第三條：合作期限合作期限為本項(xiàng)目施工作業(yè)和經(jīng)營期限的全過程。自本合作經(jīng)營項(xiàng)目簽訂《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》起至工程竣工驗(yàn)收合格，交付建設(shè)單位，結(jié)清施工作業(yè)過程中產(chǎn)生的各類債權(quán)債務(wù)，利潤分配完畢之日止……

本院認(rèn)為，該案爭議的焦點(diǎn)是，案涉工程的勞務(wù)工程是否是三被告以某某公司名義合伙承包。首先，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》是否客觀真實(shí)存在。張某某、湯某某對《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》的真實(shí)性不予認(rèn)可，夏*華認(rèn)為客觀真實(shí)。本院認(rèn)為，《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》雖然是復(fù)印件，但從張某某2015年1月21日10時(shí)25分至13時(shí)21分在重慶市銅梁區(qū)公安局的訊問筆錄陳述的“2013年3月底我和夏*華、湯某某合伙出資230萬元用作前期費(fèi)用，夏*華用某某公司名義承包了銅梁區(qū)拓*御府工地的勞務(wù)，我主要負(fù)責(zé)管理這個(gè)工程的勞務(wù)，夏*華、湯某某主要負(fù)責(zé)工程現(xiàn)場施工管理……”和湯某某在庭審中認(rèn)可向張某某支付了130萬元以及案涉工程的勞務(wù)工程款轉(zhuǎn)入張某某賬戶的情況以及夏*華的陳述，完全符合《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》中關(guān)于三被告共同出資230萬元，掛靠某某公司合伙承包案涉工程的勞務(wù)工程的事實(shí)，因此，《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》客觀真實(shí)，本院予以采信。因三被告系自然人不具備建筑工程施工資質(zhì)，與某某公司形成的事實(shí)上的掛靠合同關(guān)系，違反了《最高人*法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款的規(guī)定，為無效合同。但案涉工程系三被告掛靠某某公司合伙承包，因此，基于案涉工程的施工而產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由三被告共同承擔(dān)。本院于2018年5月2日作出（2017）渝0151民初3324號民事判決書，判決：一、張某某、夏*華、湯某某與本判決生效后10日內(nèi)支付重慶某某勞務(wù)輸出有限公司代為支付的租賃設(shè)備款共計(jì)653,613元，并支付以28萬元為基數(shù)從2015年9月22日起至付清該款之日止、以162,531元為基數(shù)從2016年4月23日起至付清該款之日止、以211,082元為基數(shù)從2016年6月8日起至付清該款之日止，按照中國人*銀行同期貸款利率支付資金占用費(fèi)；二、夏*華于本判決生效后10日內(nèi)支付重慶某某勞務(wù)輸出有限公司管理費(fèi)89,636.86元；三、駁回重慶某某勞務(wù)輸出有限公司的其他訴訟請求。張某某、湯某某不服該判決書，上訴至重慶市第一中級人*法院，該院經(jīng)審理于2018年10月26日作出（2018）渝01民終6301號民事判決書，判決駁回上訴，維持原判。因三被告未履行（2017）渝0151民初3324號民事判決書義務(wù)，某某公司向本院申請強(qiáng)制執(zhí)行，本院于2019年2月24日作出（2018）渝0151執(zhí)3088號之一執(zhí)行裁定書，查封了三被告的部分財(cái)產(chǎn)。庭審中，某某公司以及三被告一致確認(rèn)，(2017)渝0151民初3324號民事判決書的義務(wù)已經(jīng)履行完畢。

庭審中，某某公司與夏*華一致確認(rèn)，夏*華系某某公司的股東，在公司擔(dān)任董事兼總經(jīng)理的職務(wù)。某某公司明確，三被告與原告之間的掛靠合同系無效合同，但是基于掛靠關(guān)系產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由三被告承擔(dān)。

上述事實(shí)，有雙方當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述，某某公司舉示的營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明，（2017）渝0151民初3324號民事判決書、（2018）渝01民終6301號民事判決書、（2018）渝0151執(zhí)3088號之一執(zhí)行裁定書、（2016）渝0151民初5322號民事判決書、（2017）渝01民終7637號民事判決書、（2019）渝0151執(zhí)恢416號結(jié)案通知書、中國建設(shè)銀行客戶專用回單、重慶市行政事業(yè)單位資金往來結(jié)算票據(jù)2張等證據(jù)在案，這些證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均經(jīng)庭審質(zhì)證和本院審查，可以作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。

本院認(rèn)為，（2017）渝0151民初3324號《民事判決書》已經(jīng)確認(rèn)：《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》客觀真實(shí)，雖然三被告系自然人不具備建筑工程施工資質(zhì)，與某某公司形成的事實(shí)上的掛靠合同關(guān)系，違反了《最高人*法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款的規(guī)定，為無效合同，但案涉工程系三被告掛靠某某公司合伙承包，因此，基于案涉工程的施工而產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由三被告共同承擔(dān)?！蹲罡呷?法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條規(guī)定：“下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明：……（四）已為人*法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)；……前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項(xiàng)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外?！比桓嬖诒景钢形磁e示足以推翻上述判決書認(rèn)定的事實(shí)的證據(jù)，對上述事實(shí)，本院予以確認(rèn)。所以，本院確認(rèn)三被告與某某公司之間系掛靠關(guān)系?！蹲罡呷?法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?！北景溉桓鎾炜磕衬彻具M(jìn)行施工，雙方之間形成的掛靠合同關(guān)系系無效合同，某某公司依據(jù)無效合同提起本案訴訟，符合上述法律規(guī)定，基于案涉工程的施工而產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由三被告共同承擔(dān)。本院作出的(2016)渝0151民初5322號民事判決書，判決由某某公司支付給劉*榮的保修金144,000元，實(shí)際產(chǎn)生于三被告掛靠某某公司施工，故某某公司要求三被告支付保修金144,000元的訴訟請求，本院予以支持。關(guān)于利息的問題，該保修金應(yīng)當(dāng)由三被告承擔(dān)，某某公司于2019年3月21日支付該筆費(fèi)用，給某某公司造成損失，某某公司要求三被告自2019年3月22日起至2019年8月19日以中國人*銀行公布的同期同類貸款利率支付資金占用利息，自2019年8月20日起至全部款項(xiàng)結(jié)清之日止以中國人*銀行全國銀行業(yè)間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率支付資金占用利息，符合法律規(guī)定，本院予以支持。

夏*華認(rèn)為，其作為某某公司的董事兼總經(jīng)理，是代表某某公司與張某某、湯某某簽訂的《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》，三被告與某某公司之間系合作關(guān)系。本院認(rèn)為，夏*華的該項(xiàng)陳述與已經(jīng)生效的判決書確認(rèn)的事實(shí)不一致，且夏*華也未舉示證據(jù)證明，某某公司向其出具委托書授權(quán)其與張某某、湯某某簽訂《建設(shè)工程項(xiàng)目合作經(jīng)營合同書》，某某公司也不認(rèn)可夏*華是代表某某公司與張某某、湯某某簽訂的合同。雖然夏*華系某某公司的股東，在公司擔(dān)任董事兼總經(jīng)理的職務(wù)，但并不當(dāng)然排除夏*華以其個(gè)人身份與張、湯二人合伙掛靠公司，故對夏*華的辯解意見，本院不予采信。張某某關(guān)于案涉工程的勞務(wù)費(fèi)用尚未結(jié)算，支付條件未成就的辯解意見，沒有法律及事實(shí)依據(jù)，也與已經(jīng)生效的（2017）渝0151民初3324號的裁判結(jié)果不一致，對該辯解意見，本院不予采信。湯某某關(guān)于劉*榮與某某公司簽訂的合同，湯某某并未簽字，而是夏*華、張某某、胡*明三人作為代理人簽字，代理人的代理行為導(dǎo)致的法律后果應(yīng)當(dāng)由被代理人即某某公司承擔(dān)，本院認(rèn)為，劉*榮與某某公司簽訂的合同，夏、張、胡三人僅為合同的委托代理人，已經(jīng)生效的（2016）渝0151民初5322號民事判決書也已經(jīng)確認(rèn)該三人不因代理簽字的行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，湯某某的該項(xiàng)辯解意見，本院不予采信。

綜上所述，判決如下：

夏*華、張某某、湯某某于本判決生效之日起支付重慶某某勞務(wù)輸出有限公司損失144,000元及資金占用利息，資金占用利息以144,000元為基數(shù)自2019年3月22日起至2019年8月19日以中國人*銀行公布的同期同類貸款利率計(jì)算，自2019年8月20日起至全部款項(xiàng)結(jié)清之日止以中國人*銀行全國銀行業(yè)間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)減半收取1610元，由夏*華、張某某、湯某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于重慶市第一中級人*法院。

審判員　　王菊芳

二〇二〇年四月一日

書記員　　劉　源