王督律師

民事再審申請書

申請人（一審原告，二審被上訴人）：***，男，漢族，生于1956年1月23日，四川省廣元市利州區(qū)人，現(xiàn)住************，電話：

被申請人（一審被告，二審上訴人）：************************************************

法定代表人：****，任該公司總經(jīng)理，電話：******

申請人因不服（2012）隴民二終字第75號民事判決書，現(xiàn)依法申請?jiān)賹彙?o:p>

請求事項(xiàng)：

1、撤銷2012）***二終字第75號民事判決書。

2、請求法院判決被申請人賠償申請人438067.52元的貨物損失以及被申請人因扣押貨物所造成的別的損失。

3、本案一審、二審及再審的訴訟費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。

 事實(shí)與理由：

 原一二審判決事實(shí)不清，遺漏了申請人提交的關(guān)鍵證據(jù)。

 本案的關(guān)鍵集中在兩個(gè)方面：

    1、房租是否已交清？

    2、對于價(jià)值四十萬余元的貨物的滅失，申請人該不該承擔(dān)責(zé)任？

   （一）關(guān)于房租問題，請法院注意以下細(xì)節(jié)。

根據(jù)申請人***與被申請人********簽訂的《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫肺覀兛梢钥闯?，乙方即申請人租賃的商鋪位于1號樓A區(qū)3層。雙方約定租用期限為36個(gè)月。即從2007年7月1日至2010年6月30日。每月租金2372元，36個(gè)月的租金就是85392元。

我們再來看一下免租的情形：

1、《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫返诙l約定，甲方（被申請人）給予乙方（申請人）6個(gè)月的免租優(yōu)惠。

2、《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫返谌龡l第一款第三項(xiàng)，乙方在簽訂合同之日一次性付清三個(gè)月租金即給予3個(gè)月的免租優(yōu)惠。于是乙方在合同簽訂日一次性付了三個(gè)月的房租（有收據(jù)為證）。所以，被申請人人********應(yīng)該免除申請人***3個(gè)月的租金。

3、再看*****在2007年11月17日發(fā)給各租賃商戶的通知，該通知第一條：1、2號樓簽訂合同未裝修的商戶，限11月30日之前進(jìn)行裝修、上貨。商戶若在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)場裝修，可在原來優(yōu)惠的基礎(chǔ)上再享受2個(gè)月的房租優(yōu)惠。申請人***在11月30日之前已經(jīng)裝修并上貨。(有商函為證）

4、再看該通知第三條，1、2號樓簽訂合同并已裝修完畢并營業(yè)的商戶，房租在原來優(yōu)惠的基礎(chǔ)上再給予3個(gè)月的優(yōu)惠。申請人***在該通知發(fā)出之前已經(jīng)裝修完畢并正常營業(yè)。（有商函為證）

5、再看該通知的第四條，1、2號樓所有商戶合同租賃起始日，從2007年12月1日開始統(tǒng)一計(jì)算。這條表明*****更改了各商戶商鋪的租賃期限。申請人與********簽訂的《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫返淖赓U期限是從2007年7月1日到2010年6月30日。經(jīng)過********更改后，《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫返淖赓U期限就是從2007年12月1日到2010年6月30日。那么從2007年7月1日到2007年12月1日這5個(gè)月的租金********就應(yīng)該予以免除。

該通知是********單方承諾，屬于單方法律行為，它以《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫窞樯l件，所以也屬于附條件的單方法律行為。從這個(gè)角度上講，一旦各商戶符合通知所列條件，那********在該通知中免租和合同租賃起始日的更改的承諾就應(yīng)該屬于申請人和********之間《商鋪?zhàn)庥煤贤瑫分械臈l款。只要在通知發(fā)出之日起，各商戶符合通知所列條件，那么********就應(yīng)該按照通知的約定來履行。

綜上，6個(gè)月+3個(gè)月+2個(gè)月+3個(gè)月+5個(gè)月=19個(gè)月。這19個(gè)月是應(yīng)該免租的。申請人只應(yīng)該支付17個(gè)月的租金。即17個(gè)月×2372元=40324元。

接著，我們再來看，申請人***支付了多少錢的租金。

1、2009年5月19日，申請人與********簽訂了《工程施工協(xié)議》，總價(jià)款68992元。該協(xié)議第六條約定，該工程的款項(xiàng)申請人用以抵扣對********的租金。但由于被申請人的原因，該工程并未施工完畢，申請人只干了價(jià)值35136元的工程。按約定，該部分款項(xiàng)用來抵扣租金。

2、2007年7月15日，申請人支付押金500元，2007年7月25日申請人支付房租7116元。共計(jì)，7616元。（均有收據(jù)為證）

35136+7616=42752元。從這一點(diǎn)可以看出，申請人實(shí)際上還多交了2428元的租金。2007年10月30日的時(shí)候，被申請人********在申請人處取得價(jià)值3640元的貨物，至今尚未付款。（有銷售單為證）

     因?yàn)楹竺嫔暾埲擞肿饬藘蓚€(gè)大棚，租金共計(jì)9952元。申請人在2008年11月25日支付了2000元。所以還有7952元未支付，扣除前面所說多交的2428元租金，再扣除被申請人********欠申請人的材料款3640元。實(shí)際上申請人尚欠被申請人1884元。

但隴南市中級人民法院卻在未查明事實(shí)的情況下，視證據(jù)于無物，片面聽取了********的請求，判令申請人支付24062元的租金。更重要的一點(diǎn)是，法院完全忽略了“通知”這份證據(jù)的存在，做出了不公正的判決。

   （二）對于價(jià)值四十萬余元的貨物的滅失，申請人是不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的。

     2008年，申請人進(jìn)了一批價(jià)值40萬余元的貨物。起初，被申請人********為申請人提供了兩件庫房。但因各種原因，********又要求申請人將貨物從庫房搬出去。于是，申請人便從********租賃了一號大棚用以存放從庫房中搬出的貨物。

2008年7月30日，被申請人********在沒有通知申請人的情況下，以申請人未及時(shí)支付租金為由，將一號大棚存放的價(jià)值40萬余元的貨物搬至露天廣場。

我們先看一號大棚的《租賃合同》，租賃期限是2008年4月1日到2008年7月30日，租金共4576元，2008年9月30日前付清。

2008年7月30日，這是一號大棚租期的最后一天，也就是這一天********將申請人的貨物從一號大棚搬至露天廣場，從而導(dǎo)致貨物損毀。

2008年7月30日雖然是大棚租期的最后一天，但這一天同樣在租期范圍內(nèi)。所以，大棚租賃合同依然有效，申請人與被申請人依然要受到租賃合同的約束。但********卻在這一天將貨物搬至露天廣場，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為申請人未及時(shí)交付租金。但通過租賃合同我們能很清楚的看到，租金在2008年9月30日之前付清。所以，申請人不存在未及時(shí)交付租金的情形，********擅自搬貨的行為已構(gòu)成違約。

但終審判決卻認(rèn)為，是因?yàn)樯暾埲宋醇皶r(shí)交付租金，先違約而導(dǎo)致********搬貨的。這顯然歪曲了事實(shí)。終審法院在證據(jù)確鑿的情況下，扭曲事實(shí)真相做出了對申請人不公正的判決。

在被申請人********將一號大棚貨物搬至露天廣場的第二天，天降大雨，將堆放在廣場的貨物全部淋濕，使其價(jià)值大大減小。在之后一段時(shí)間，申請人積極與********協(xié)商賠償事宜，但均未得到答復(fù)。不得已，申請人找到了當(dāng)?shù)氐呐沙鏊凸ど滩块T，讓他們出面協(xié)調(diào)，但也未達(dá)成有效協(xié)議。

2009年2月25日，被申請人********向申請人發(fā)出通知，要求申請人將露天廣場的貨物搬離。由于當(dāng)時(shí)貨物損毀嚴(yán)重，申請人要求雙方先清點(diǎn)貨物，就損毀貨物價(jià)值進(jìn)行計(jì)算。但被申請人拒絕，只是要求其三天內(nèi)將貨物搬離，否則被申請人將沒收所有貨物。申請人見私下無法達(dá)成協(xié)議，便搜集證據(jù)在2010年7月14日向法院起訴，要求他們返還貨物并賠償損失。

可氣的是，終審法院卻認(rèn)為，申請人在明知貨物已被搬至露天廣場的情況下，也未盡到看管責(zé)任。在近兩年也未主張返還貨物、賠償損失，放任其損失擴(kuò)大，最終導(dǎo)致貨物滅失。

在被申請人********將貨物搬至廣場導(dǎo)致貨物部分損毀之后，在這種情況下，申請人只能先向********索賠、因?yàn)楸簧暾埲?*******搬貨的行為本身就是違約。如果申請人接收了貨物，將貨物搬到別的倉庫，那損失的部分就沒辦法計(jì)算了。所以，申請人沒有搬離貨物的做法沒有任何錯(cuò)誤。

我們不能期待申請人在被申請人違約，將價(jià)值巨大的貨物損毀后還能不要求任何賠償，而只是平和的接收貨物。因?yàn)檎Ｈ嗽谶@種情況下，都會先要求違約方計(jì)算損毀部分價(jià)值，而不是直接去將貨物搬離。

    所以，終審法院對這部分事實(shí)的認(rèn)定是不全面，不準(zhǔn)確的。依據(jù)《合同法》第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)……、……或者賠償損失等違約責(zé)任。

被申請人********違約搬貨，最終導(dǎo)致貨物滅失，應(yīng)該對此負(fù)全責(zé)。終審法院判決申請人承擔(dān)60%的責(zé)任是欠妥當(dāng)?shù)摹?span lang=\"EN-US\">

另外，被申請人對申請人的擅自停電、鎖門也給申請人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。對于這些損失，被申請人應(yīng)予賠償。

綜上，終審判決認(rèn)定事實(shí)不清，遺漏關(guān)鍵證據(jù)。懇請貴院在查明事實(shí)真相的基礎(chǔ)上給予申請人一個(gè)公正的判決。

  此致

******人民法院

                                      申請人：***  

                                    二0一三年四月十日