審判長(zhǎng)、審判員：

安徽爍光律師事務(wù)所依法接受本案被告人祝某親屬的委托，并征得被告人祝某的同意，指派我作為其一審辯護(hù)人出席今天的法庭為祝某辯護(hù)。為了維護(hù)被告人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的公正實(shí)施，辯護(hù)人現(xiàn)結(jié)合當(dāng)庭已查明的事實(shí)并依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下辯護(hù)意見供合議庭參考：

一、 公訴機(jī)關(guān)指控認(rèn)為被告人祝某的行為觸犯刑法第387條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以單位受賄罪追究其刑事責(zé)任，同時(shí)認(rèn)為祝某在共同犯罪中起次要或輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法第二十七條的規(guī)定對(duì)其從輕、減輕處罰或免除處罰，對(duì)此定性辯護(hù)人不持異議。

二、 辯護(hù)人認(rèn)為根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定、司法解釋及社會(huì)效應(yīng)應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人祝某免于刑事處罰，具體理由如下：

1、 被告人祝某是受領(lǐng)導(dǎo)指派、奉命參與實(shí)施一定犯罪行為的人，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及司法解釋不應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)對(duì)其免除處罰。

從案卷材料及今天的法庭調(diào)查可以看出，被告人祝某只是一名普通警員。只是因其業(yè)務(wù)能力較強(qiáng)，被臨時(shí)安排負(fù)責(zé)內(nèi)勤工作。祝某既沒有權(quán)利決定，也從沒決定過(guò)收任何人的“贊助款”，只是把領(lǐng)導(dǎo)交給自己的贊助款保管起來(lái)；或者領(lǐng)導(dǎo)不在單位時(shí)，按領(lǐng)導(dǎo)電話通知接收一些贊助款。祝某也沒有權(quán)利決定這些“贊助款”如何支出，只是把實(shí)際支出情況記錄起來(lái)，以方便與領(lǐng)導(dǎo)對(duì)賬。所以，本案中祝某的所有行為都是奉命行事！

《人民警察法》第三十二條第一款規(guī)定：“人民警察必須執(zhí)行上級(jí)的決定和命令”；第二款規(guī)定：“人民警察認(rèn)為決定和命令有錯(cuò)誤的，可以按照規(guī)定提出意見，但不得中止或者改變決定和命令的執(zhí)行；提出的意見不被采納時(shí)，必須服從決定和命令；執(zhí)行決定和命令的后果由作出決定和命令的上級(jí)負(fù)責(zé)”。依據(jù)上述法律規(guī)定，依據(jù)本案事實(shí)，辯護(hù)人認(rèn)為本案中祝某作為一名人民警察，其所有的行為既然都是奉命行事，其后果當(dāng)然應(yīng)由其上級(jí)負(fù)責(zé)，不應(yīng)由其本人承擔(dān)責(zé)任，如果判決祝某承擔(dān)刑事責(zé)任，則違背了法律的強(qiáng)制性規(guī)定。

最高人民法院2001年1月21日印發(fā)的《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談紀(jì)要》也進(jìn)一步明確規(guī)定：“單位犯罪的主管人員是指在單位實(shí)施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主要負(fù)責(zé)人（包括法定代表人）。其他責(zé)任人員是指在單位犯罪中具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員?！痹摗蹲劶o(jì)要》還特別指出“對(duì)于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命參與實(shí)施一定犯罪行為的人員一般不宜作為直接責(zé)任人追究刑事責(zé)任。”！

2、祝某的行為構(gòu)成“自首”。

卷宗材料顯示，2013年9月12日蕭縣反貪局是以祝某涉嫌“私分罰沒財(cái)物罪”立案?jìng)刹椋找陨嫦印八椒至P沒財(cái)物罪”電話傳喚祝某，到案后即被刑事拘留。祝某到案后如實(shí)供述了自己參與的“單位受賄罪”所有事實(shí)。也就是說(shuō)祝某是以“私分罰沒財(cái)物罪”被刑事拘留的，而其如實(shí)供述了“單位受賄”的所有犯罪事實(shí)，其行為符合最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條“如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的罪行不屬同種罪行的，以自首論”的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

3、 祝某認(rèn)罪態(tài)度很好，有很好的悔罪表現(xiàn)。

偵查階段及審查起訴階段，祝某對(duì)于自己的犯罪事實(shí)始終都能如實(shí)供述，從今天的法審理情況來(lái)看，祝某已經(jīng)深刻認(rèn)識(shí)到自己行為的錯(cuò)誤性，對(duì)自己參加實(shí)施的一些犯罪行為悔恨不已，并愿意悔過(guò)自新！

4、 祝某已經(jīng)把自己分得的4·2萬(wàn)元贓款全部退回。

2012年薛莊中隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)研究決定，用部分“贊助款”向在職干警及協(xié)警發(fā)放補(bǔ)貼，干警每人每月為2000元，協(xié)警每人每月為1000元，案發(fā)前祝某總計(jì)領(lǐng)取4·2萬(wàn)元補(bǔ)貼。這4·2萬(wàn)元補(bǔ)貼，祝某家人已替祝某全部退回。

5、 祝某主觀惡性極小。

祝某學(xué)校畢業(yè)后即入伍成了一名軍人，退伍后先是做一名協(xié)警，后經(jīng)過(guò)自己不懈努力考取公務(wù)員，成了一名人民警察，特殊的人生經(jīng)歷讓祝某始終以“服從命令”為天職！更何況領(lǐng)導(dǎo)也曾對(duì)他說(shuō)過(guò)，“小金庫(kù)”每個(gè)單位都有，要不然根本無(wú)法開展工作，這只是“違紀(jì)”行為，不會(huì)有事，有什么事我頂著！所以，祝某原來(lái)也認(rèn)為：“這些錢是送給單位的，收與不收我也當(dāng)不了家，領(lǐng)導(dǎo)讓我保管我就保管，只要我不裝進(jìn)自己腰包一分錢我就構(gòu)不成犯罪，保管隊(duì)里的財(cái)物也是內(nèi)勤應(yīng)盡的義務(wù)！”在這樣的心理作用下，祝某盡心盡職，不辭勞苦的做著后勤工作，由于后勤工作比較繁瑣，祝某每天都是第一個(gè)到隊(duì)里，最后一個(gè)離開。事實(shí)也證明他一心為公，沒向自己腰包偷裝一分錢，甚至于他還從親戚家拿了幾萬(wàn)元錢給隊(duì)里用。所以，辯護(hù)人認(rèn)為，祝某的主觀惡性極小。

6、 祝某一貫表現(xiàn)優(yōu)秀，此次犯罪是初犯。

祝某是一個(gè)積極進(jìn)取的年輕人，平常工作踏實(shí)認(rèn)真，吃苦耐勞，周圍的人遇到困難，哪怕自己不認(rèn)識(shí)的人，他都會(huì)伸手相助。從入伍到走上人民警察的工作崗位，祝某獲得很多榮譽(yù)證書及獎(jiǎng)?wù)拢@些榮譽(yù)證書及獎(jiǎng)?wù)律蠈憹M了祝某這一路走來(lái)的不易，閃爍著祝某這個(gè)年輕人奮斗的汗水，這么一個(gè)要求進(jìn)步的年輕人，這么一名優(yōu)秀的人民警察，辯護(hù)人不忍心看著他希望的翅膀被折斷。辯護(hù)人同時(shí)認(rèn)為，刑法是一位嚴(yán)厲而又仁慈的父親，“懲罰”不是他的最終目的，使犯錯(cuò)的孩子改過(guò)自新才是他的最終目的，當(dāng)他一貫優(yōu)秀一貫聽話的孩子偶然間犯了錯(cuò)誤，并誠(chéng)懇的向刑法表示：“父親我錯(cuò)了，我愿意改正錯(cuò)誤，請(qǐng)給我一次機(jī)會(huì)吧！”刑法這位嚴(yán)厲而又仁慈的父親是不會(huì)在對(duì)其嚴(yán)厲懲罰的。

7、 如果對(duì)祝某進(jìn)行刑罰處罰，社會(huì)效應(yīng)會(huì)很差！

祝某工作中是一名盡心盡職的人民警察，他的錯(cuò)誤在于對(duì)于領(lǐng)導(dǎo)的決定及命令不加分析的完全執(zhí)行！沒有向上級(jí)機(jī)關(guān)回報(bào)。如果對(duì)他這種行為進(jìn)行刑罰處罰，那么產(chǎn)生的社會(huì)效應(yīng)就是：無(wú)論是在軍隊(duì)還是在公安機(jī)關(guān)，對(duì)于上級(jí)的命令及決定，下級(jí)不會(huì)立即執(zhí)行，首先會(huì)進(jìn)行分析，領(lǐng)導(dǎo)的命令是否正確？是否違法？能否牽連到自己？如果分析結(jié)果認(rèn)為領(lǐng)導(dǎo)的命令可能會(huì)牽連到自己甚至自己會(huì)背負(fù)刑罰處罰，下級(jí)就會(huì)怠于執(zhí)行，或者是拒絕執(zhí)行！各自從各自的利益出發(fā)，一百個(gè)人會(huì)有一百種想法，這樣工作根本無(wú)法進(jìn)行！顯然處罰祝某帶來(lái)的這種社會(huì)效應(yīng)不是施行刑罰目的！

綜上，辯護(hù)人認(rèn)為祝某是一位積極進(jìn)取的年輕人，有著自己的理想和抱負(fù)，并且為此一直不懈的努力，即使法庭對(duì)其判處緩刑也會(huì)影響到這位年輕人的一生，希望法庭也能從本案的實(shí)際情況出發(fā)，依法免除祝某的刑事處罰，給他一個(gè)該夠自新的機(jī)會(huì)，用溫暖的手，托起他再度騰飛！

審判長(zhǎng)、審判員：

以上辯護(hù)意見請(qǐng)合議庭慎重考慮并希望能夠采納！

安徽爍光律師事務(wù)所律師

羋 玲

二0一四年三月二十日