李永尤律師

    基本案情：李x是XX村委會(huì)的村民，在1995年將戶(hù)口遷出到城鎮(zhèn)，后又在2010年年底將戶(hù)口遷回原籍。從2016年至2019年年底，XX市人民政府將李x所在村的包括李x的承包地在內(nèi)的全部土地征收，但是沒(méi)有將征收補(bǔ)償款支付給李x。為此，李x委托本律師提起行政訴訟。

    案件思路：李律師經(jīng)審查認(rèn)為：第一，李x原屬于XX村村民，隨父親取得承包地，雖然后來(lái)將戶(hù)口遷出，但是由于沒(méi)有遷出到設(shè)區(qū)的市，故仍然有權(quán)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)原來(lái)所分得的承包地；第二，XX村一直沒(méi)有調(diào)整承包地，在沒(méi)有任何證據(jù)證明李x將承包地轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與的情況下，仍然應(yīng)當(dāng)確認(rèn)李x的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；第三，XX市人民政府頒發(fā)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證》，登記確認(rèn)李x承包土地的范圍、面積等，該證屬于行政確認(rèn)，在沒(méi)有任何機(jī)關(guān)依職權(quán)確認(rèn)無(wú)效之前，該承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證合法有效，仍應(yīng)當(dāng)確認(rèn)李x對(duì)承包的土地有權(quán)取得征收補(bǔ)償；第四，XX市人民政府的征收工作簡(jiǎn)單粗暴，在征收時(shí)沒(méi)有通知李x等，責(zé)任不在李x，仍然應(yīng)當(dāng)支付李x征收補(bǔ)償款。

    案件處理經(jīng)過(guò)：案件經(jīng)陽(yáng)江中院審理，判決駁回李x的訴訟請(qǐng)求。后，李x繼續(xù)委托本律師上訴，廣東省高級(jí)人民法院判決撤銷(xiāo)陽(yáng)江中院判決，并判決XX市人民政府作出征收補(bǔ)償決定。案件一審案號(hào)：（2020）粵17行初56號(hào)；二審案號(hào)：（2021）粵行終965號(hào)。上訴時(shí)，本律師在上訴狀中對(duì)案件事實(shí)及法律適用等作了理?yè)?jù)充分的論述，也被廣東省高級(jí)人民法院采納。以下是本案的上訴狀。

行政上訴狀

上訴人（原審原告）：李x，男，漢族，xx年xx月xx日出生，戶(hù)籍地：廣東省XX市XX街道xx村委會(huì)xx村xx號(hào)，現(xiàn)住址：廣東省XX市xx路xx號(hào)xx。

被上訴人（原審被告）：廣東省XX市人民政府，住所：廣東省XX市府前路102號(hào)，法定代表人：李xx

上訴人與被上訴人因確認(rèn)不予支付征地補(bǔ)償行為違法及責(zé)令支付征地補(bǔ)償糾紛一案，不服廣東省陽(yáng)江市中級(jí)人民法院作出的（2020）粵17行初56號(hào)行政判決書(shū)，現(xiàn)依法提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

撤銷(xiāo)一審判決并依法支持上訴人一審全部訴訟請(qǐng)求。

上訴理由：

上訴人認(rèn)為一審法院作出判決認(rèn)定事實(shí)不清、程序違法，從而作出錯(cuò)誤判決。理由如下：

一、上訴人一直取得涉案土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；一審法院沒(méi)有根據(jù)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》認(rèn)定上訴人取得涉案土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)錯(cuò)誤。

（一）從歷史沿革看，上訴人李x在1984年起至土地被征收時(shí)，一直取得涉案土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

1、從上訴人提交的證據(jù)一以及證據(jù)交換時(shí)補(bǔ)充提供的《證明》可見(jiàn)，在1984年第一輪土地承包時(shí)，上訴人李x當(dāng)時(shí)年齡是16歲，是未成年人，還在李父家庭承包戶(hù)內(nèi)，屬于廣東省XX市XX街道xx村委會(huì)xx村（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：xx村）的集體經(jīng)濟(jì)組織成員。在xx村第一輪土地承包時(shí)，李x跟隨父親李父在李父承包戶(hù)當(dāng)然取得包括涉案土地在內(nèi)的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

2、在1995年，李x將戶(hù)口遷出李父戶(hù)并落戶(hù)到廣東省XX市XX紅旗居委會(huì)紅旗路128號(hào)（見(jiàn)被上訴人一審證據(jù)2）。根據(jù)《中華人民共和國(guó)土地承包法》第二十六條“承包期內(nèi)，發(fā)包方不得收回承包地。承包期內(nèi)，承包方全家遷入小城鎮(zhèn)落戶(hù)的，應(yīng)當(dāng)按照承包方的意愿，保留其土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)或者允許其依法進(jìn)行土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)。承包期內(nèi)，承包方全家遷入設(shè)區(qū)的市，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶(hù)口的，應(yīng)當(dāng)將承包的耕地和草地交回發(fā)包方。承包方不交回的，發(fā)包方可以收回承包的耕地和草地……”的規(guī)定，李x有權(quán)保留在xx村的承包地。在本案沒(méi)有任何相反證據(jù)證明李x將承包地交回xx村或者轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與給他人的情況下，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)李x在xx村具有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

3、在1999年和2000年第二輪土地承包期間，xx村沒(méi)有調(diào)整承包地。根據(jù)前面的論述，李x仍然保留有涉案土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

（二）一審法院沒(méi)有根據(jù)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》確認(rèn)上訴人對(duì)涉案土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)錯(cuò)誤。在2010年年底，上訴人將戶(hù)口遷回李父家庭戶(hù)，向被上訴人申請(qǐng)頒發(fā)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》。而被上訴人根據(jù)上訴人的申請(qǐng)，頒發(fā)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》給上訴人，確認(rèn)上訴人對(duì)涉案土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

需要說(shuō)明的是：

1、李x因兄弟分家分得涉案承包地。在1984年第一輪土地承包時(shí)，李父的長(zhǎng)子李兄已經(jīng)結(jié)婚、分家并獨(dú)立從xx村分得承包土地。其它子女李姐、李x、李弟等人仍然在李父家庭戶(hù)內(nèi)，跟隨李父在xx村承包土地。隨著各個(gè)子女結(jié)婚分家，李父按當(dāng)?shù)剞r(nóng)村習(xí)俗將家庭的承包地分配給三個(gè)兒子。李x也是在這種情況下分得涉案土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

2、涉案承包地登記在李x名下是為了避免將來(lái)在兄弟間發(fā)生糾紛。因?yàn)樯姘竿恋厥抢罡冈谌齻€(gè)兒子分家時(shí)分配給李x的，為避免在李父逝世后因?yàn)闄?quán)屬登記不清晰而在兄弟之間產(chǎn)生糾紛，因此，上訴人家庭戶(hù)的戶(hù)主雖然是李父，但是《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》登記的戶(hù)主是李x。

3、證書(shū)登記的承包期限應(yīng)當(dāng)是三十年。第二輪土地承包期限是2000年1月1日至2029年12月31日共三十年，故涉案承包地的承包期限是三十年。因?yàn)樯显V人從第二輪土地承包開(kāi)始時(shí)就已經(jīng)承包涉案土地，而不是從申請(qǐng)之日開(kāi)始承包土地。故被申請(qǐng)人頒發(fā)的證書(shū)的承包期是2020年1月1日至2029年12月31日。

4、關(guān)于發(fā)證日期。對(duì)比被上訴人頒發(fā)的廣東省XX市XX街道xx村委會(huì)xx村承包戶(hù)張xx的《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》可見(jiàn)，被上訴人為了發(fā)證便利，將全部的《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》發(fā)證日期統(tǒng)一印刷為二000年一月，而不是由工作人員按實(shí)際頒發(fā)日期書(shū)寫(xiě)，該責(zé)任在被上訴人，與上訴人無(wú)關(guān)。

5、關(guān)于廣東省XX市XX街道xx村委會(huì)在證書(shū)上的蓋章。很明顯，證書(shū)上發(fā)包方是xx村，并寫(xiě)明經(jīng)濟(jì)合作社主任是劉xx。xx村委會(huì)蓋章只是確認(rèn)承包事實(shí)及證書(shū)的真實(shí)性，并不是證明發(fā)包方是xx村委會(huì)。

6、關(guān)于證書(shū)是上訴人為了遷移戶(hù)口而辦理的說(shuō)法。該說(shuō)法沒(méi)有任何事實(shí)依據(jù)，本案沒(méi)有任何證據(jù)證明該事實(shí)，不排除被上訴人工作人員為證明征地合法而捏造、歪曲事實(shí)。

涉案《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》是被上訴人對(duì)上訴人取得涉案土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的確認(rèn)，屬于具體行政行為。根據(jù)具體行政行為的確定性，在該《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》沒(méi)有被相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)法定程序撤銷(xiāo)之前，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其合法有效！因涉案《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》一直沒(méi)有被撤銷(xiāo)，一直合法有效！一審法院沒(méi)有根據(jù)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》確認(rèn)上訴人對(duì)涉案土地具有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是非常錯(cuò)誤的。

（三）被上訴人提供的證據(jù)錯(cuò)漏百出，不能證明上訴人對(duì)涉案土地沒(méi)有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

1、被上訴人一審提供的證據(jù)1明顯不屬實(shí)，不能證明上訴人沒(méi)有取得涉案土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。根據(jù)上訴人一審證據(jù)交換時(shí)補(bǔ)充提交的證據(jù)——XX市公安局城北派出所的《證明》，在1984年第一輪土地承包時(shí)，李父是李姐、李x和李弟的家庭承包戶(hù)的戶(hù)主，當(dāng)然承包有土地！因此，該表在1984年分田的項(xiàng)目下沒(méi)有登記有李父、李x的承包情況明顯不屬實(shí)，或者是遺漏李父、李x1984年分配承包地的情況。相反，李弟在1984年才13歲，沒(méi)有分家成為獨(dú)立的承包戶(hù)，同時(shí)根本沒(méi)有結(jié)婚，更加不可能有3個(gè)人口！不可能在1984年分配5.15畝承包地。李姐的情況與李弟完全相同。他們?cè)?/span>1984年都沒(méi)有結(jié)婚，沒(méi)有分家，更加沒(méi)有其它家庭成員（即現(xiàn)在的家庭成員）。因此，被上訴人提供的證據(jù)1明顯是不真實(shí)的！

被上訴人提供的《農(nóng)民負(fù)擔(dān)監(jiān)督卡》根本沒(méi)有發(fā)給農(nóng)戶(hù)個(gè)人，明顯不合法，也不屬實(shí)。同時(shí)，即使屬實(shí)，也不能證明李父和李x沒(méi)有分配承包地。

2、被上訴人提交的證據(jù)4《發(fā)放補(bǔ)償清冊(cè)》不但不能證明上訴人沒(méi)有承包地，恰恰相反，清冊(cè)第一頁(yè)注明李x有承包地，證明上訴人在xx村有承包地。

3、被上訴人提交的證據(jù)5不能證明《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》是虛假的，只能證明被上訴人工作漏洞百出，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任。

因此，根據(jù)前面的論述，雖然上訴人曾經(jīng)將戶(hù)口遷出李父戶(hù)，但是上訴人仍然承包涉案土地。一審法院沒(méi)有根據(jù)《土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)證書(shū)》及相關(guān)法律規(guī)定認(rèn)定上訴人對(duì)涉案土地有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是非常錯(cuò)誤的。

二、被上訴人征地工作不夠嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致，一審法院采信被上訴人一審提供的證據(jù)錯(cuò)誤。被上訴人工作不夠嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，提供的證據(jù)明顯不屬實(shí)、不合法表現(xiàn)在以下幾方面：

1、被上訴人提供的證據(jù)一表明，被上訴人對(duì)各承包戶(hù)的承包地調(diào)查摸底工作不夠細(xì)致，嚴(yán)謹(jǐn)，明顯不屬實(shí)。被上訴人提供的證據(jù)一記錄表明，李姐、李弟在1984年就有3個(gè)人口，各分得5.15畝承包地。從第一條第（三）第1的論述可見(jiàn)，李姐在1984年僅僅18歲；李弟只有13歲，還在李父家庭戶(hù)，根本沒(méi)有結(jié)婚生子。他們兩人何來(lái)其它兩個(gè)人口和分得承包地？而李父在1984年是42歲，是家庭戶(hù)主，怎么可能不分得承包地？同時(shí)，李x當(dāng)年才16歲，還在李父戶(hù)內(nèi)，怎么沒(méi)有承包地？被上訴人登記的李姐和李弟的分田情況，以及沒(méi)有登記李父和李x在1984年的承包地明顯不屬實(shí)。

2、被上訴人提供的證據(jù)三記錄李父戶(hù)的家庭人口是1人明顯錯(cuò)誤。上訴人一審提供的證據(jù)2證明上訴人早在2010年底將戶(hù)口遷回李父家庭戶(hù)內(nèi)，至2016年征地時(shí)，李父戶(hù)內(nèi)家庭人口是四人。但是被上訴人提供的證據(jù)3《涉征自然村農(nóng)戶(hù)調(diào)查摸底情況》登記李父戶(hù)家庭人口是1人（證據(jù)第2頁(yè)底）。這證明被上訴人征地時(shí)沒(méi)有嚴(yán)格調(diào)查核實(shí)，遺漏了上訴人的情況，也導(dǎo)致征地時(shí)不能通知上訴人，致使上訴人不能參加征地會(huì)議、指認(rèn)承包地和領(lǐng)取征地補(bǔ)償。

3、被上訴人發(fā)放征地補(bǔ)償時(shí)，沒(méi)有通知李x領(lǐng)取補(bǔ)償，也沒(méi)有取得李x授權(quán)的情況下就將部分補(bǔ)償支付給其它人。從被上訴人提交的證據(jù)4第一頁(yè)的《發(fā)放補(bǔ)償清冊(cè)》可見(jiàn)，李父、李x和李姐、李弟、李兄共同共有的承包地被征收。根據(jù)規(guī)定，被上訴人發(fā)放補(bǔ)償時(shí)應(yīng)當(dāng)通知李父、李x等5人回來(lái)領(lǐng)取補(bǔ)償，或者讓李父、李x授權(quán)李姐、李弟領(lǐng)取補(bǔ)償。但是被上訴人沒(méi)有按照法律規(guī)定，在沒(méi)有李父、李x授權(quán)的情況下，就讓李姐、李弟領(lǐng)取了補(bǔ)償。這明顯違反相關(guān)程序。試想，如果被上訴人嚴(yán)格依法發(fā)放補(bǔ)償，則上訴人肯定及時(shí)知道土地被征收，肯定能及時(shí)指認(rèn)承包地并主張權(quán)利。也正因?yàn)楸簧显V人征地工作沒(méi)有嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行，導(dǎo)致上訴人未能及時(shí)主張權(quán)利，導(dǎo)致相關(guān)征地補(bǔ)償未能發(fā)放給上訴人。

4、被上訴人召開(kāi)征地會(huì)議時(shí)，沒(méi)有根據(jù)個(gè)別長(zhǎng)期在外村民的特殊情況，通知長(zhǎng)期在外村民，以維護(hù)包括上訴人在內(nèi)的個(gè)別長(zhǎng)期在外村民的合法權(quán)益。從被上訴人提供的證據(jù)3《參加會(huì)議人員簽到表》可見(jiàn)，被上訴人召開(kāi)會(huì)議時(shí)，只是張貼公告，沒(méi)有考慮到個(gè)別村民長(zhǎng)期在外、無(wú)法見(jiàn)到公告從而無(wú)法參加會(huì)議的特殊情況，采取特殊措施，維護(hù)長(zhǎng)期在外公民的合法權(quán)益。也正因?yàn)楸簧显V人工作簡(jiǎn)單粗糙，導(dǎo)致上訴人以及李父未能回來(lái)參加征地會(huì)議，維護(hù)合法權(quán)益。

以上情況，上訴人在一審開(kāi)庭時(shí)對(duì)被上訴人的證據(jù)提交了書(shū)面的質(zhì)證意見(jiàn)，詳細(xì)并明白無(wú)誤地指出被上訴人證據(jù)的不屬實(shí)、不合法的情況。但是一審法院仍然對(duì)被上訴人的證據(jù)予以認(rèn)可。這是非常錯(cuò)誤的。

三、一審法院沒(méi)有認(rèn)定被上訴人的征地范圍包括上訴人的承包地錯(cuò)誤。

首先，xx村的土地基本上已經(jīng)全部被征收，上訴人承包的涉案承包地在xx村范圍內(nèi)，因此，涉案土地全部被征收。一審開(kāi)庭時(shí)，被上訴人征地工作組長(zhǎng)黃xx承認(rèn)xx村僅僅是土名“大xx”的小部分土地沒(méi)有被征收。該部分土地沒(méi)有被征收的原因是當(dāng)?shù)赝恋貜R占了該部分土地。而xx村不可能將土地廟的土地分配給上訴人。因此，上訴人所承包的土地已經(jīng)全部被征收。

其次，從上訴人一審提供的證據(jù)五——相片可見(jiàn)，上訴人的承包地已經(jīng)全部被征收。xx村的土地基本上全部被征收，這從相片上就很容易得出結(jié)論。

最后，被上訴人主持征收xx村的土地，對(duì)于哪些土地被征收，征收的土地沒(méi)有包括被上訴人的承包地、不應(yīng)當(dāng)支付征地補(bǔ)償更加有能力進(jìn)行舉證。但是被上訴人在開(kāi)庭時(shí)僅僅是說(shuō)無(wú)法核實(shí)，也不敢說(shuō)xx村“屋x垌”、“禾x頂”等處土地還有相當(dāng)一部分未被征收。故法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被上訴人已經(jīng)征收xx村的土地，包括涉案土地。

四、一審法院程序嚴(yán)重違法。從一審判決書(shū)可見(jiàn)（判決書(shū)倒數(shù)第7行起），一審法院到廣東省XX市XX街道xx村委會(huì)調(diào)查，而且沒(méi)有將調(diào)查到的情況開(kāi)庭質(zhì)證明顯違法。因?yàn)椋?/span>

第一，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第四十條“人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。但是，不得為證明行政行為的合法性調(diào)取被告作出行政行為時(shí)未收集的證據(jù)”的規(guī)定，一審法院為證明被上訴人行政行為合法而調(diào)查違法。

第二，一審法院調(diào)查的情況應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭質(zhì)證，但是一審法院沒(méi)有將調(diào)查的情況交給雙方當(dāng)事人質(zhì)證，就直接采納明顯違法。

    第三，一審法院在雙方均沒(méi)有證據(jù)證明的情況下認(rèn)定李父作為家庭戶(hù)主領(lǐng)取征地補(bǔ)償款和青苗補(bǔ)償款（判決書(shū)第9頁(yè)第18-19行，第11頁(yè)第13-14行），無(wú)任何事實(shí)依據(jù)，明顯違法。

綜上，由于被上訴人征收上訴人的承包地，根據(jù)《物權(quán)法》和《土地管理法》的相關(guān)規(guī)定，被上訴人依法應(yīng)當(dāng)將征地補(bǔ)償支付給上訴人?，F(xiàn)被上訴人沒(méi)有將征地補(bǔ)償支付給上訴人，行為嚴(yán)重違法。而一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，程序違法。上訴人懇請(qǐng)二審法院撤銷(xiāo)一審判決，并在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，支持上訴人的一審訴訟請(qǐng)求。

此致

廣東省高級(jí)人民法院

                                                                    具狀人：

                                                        二0二一年 一月十八日

《物權(quán)法》已失效現(xiàn)平替為《民法典》