尊敬的審判員：

我所依法接受被告的委托，指派我擔(dān)任其代理人，現(xiàn)就本案發(fā)表以下代理意見：

一、原告對被告公司陷入僵局負(fù)有主要責(zé)任

被告公司之所以陷入僵局，主要是由于原告濫用其大股東的權(quán)利，把個人利益放在公司和其他股東的利益之上，把持公司、獨(dú)斷專行所導(dǎo)致的。

公司法第一百八十三條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！惫痉ǖ谝话侔耸龡l的立法目的是為了保護(hù)公司僵局中的無辜者、受害者，而不是對形成公司僵局負(fù)有主要過錯的“肇事者”。如果法律允許對形成公司僵局負(fù)有主要過錯的股東通過訴訟輕易解散公司，就等于幫助其實(shí)施了對其他無辜股東的更大傷害，與本法條的立法目的完全相悖。對形成公司僵局負(fù)有主要過錯的股東，對解決公司僵局困境、維持公司存續(xù)無疑也負(fù)有主要責(zé)任，對其提出解散公司的訴訟請求，更應(yīng)嚴(yán)格審查訴訟目的防止利用訴訟濫用權(quán)利、破壞誠信。

二、被告公司的經(jīng)營管理沒有發(fā)生嚴(yán)重困難

原告認(rèn)為被告公司經(jīng)營管理發(fā)生了嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑不能解決。其主要事實(shí)依據(jù)為：公司經(jīng)營連年虧損；公司長期不召開股東會、董事會。

本代理人認(rèn)為，原告的上述主張不能成立，理由如下：

1、公司出現(xiàn)階段性虧損是正常且不可避免的。

公司自成立以來，一直正常開展經(jīng)營活動。之所以存在虧損，是因?yàn)楣卷?xiàng)目處于開發(fā)建設(shè)期，在項(xiàng)目沒有完成前難以盈利，這一階段存在虧損不可避免且完全正常，只有經(jīng)過這一段時間的投入后才會在將來產(chǎn)生收益，不能因?yàn)楣敬嬖陔A段性虧損就認(rèn)為是經(jīng)營管理發(fā)生了無法解決的嚴(yán)重困難。

2、公司沒有長期不召開股東會、董事會

有限責(zé)任公司董事會會議的次數(shù)，《公司法》未作具體限制，由公司章程確定。被告公司章程規(guī)定董事會每年召開一次，被告公司在事實(shí)上也做到了這一點(diǎn)。至于臨時股東會和董事會，因?yàn)橄嚓P(guān)問題在公司股東、董事之間的日常交流中已經(jīng)基本上得到了解決，所以，才很少召開臨時股東會或董事會。

《公司法司法解釋（二）》第一條列舉四種股東據(jù)以起訴的理由：“（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（二）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（四）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形?！北景钢?，原告未能舉出充分證據(jù)證明被告公司存在上述情形。即使公司在經(jīng)營管理上存有不足，沒有嚴(yán)格依法律和公司章程規(guī)定按時召開股東會、董事會會議，也可以通過公司法規(guī)定的其他途徑解決，并不能導(dǎo)致解散公司后果。

解散公司是對公司最嚴(yán)厲的一種制裁方式，公司一旦解散就徹底消滅且不可逆轉(zhuǎn)，法律并不能因公司在存續(xù)過程中發(fā)生一些性質(zhì)并不嚴(yán)重的不當(dāng)行為，就解散公司。

判斷是否構(gòu)成“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難”，應(yīng)審查公司真實(shí)財務(wù)狀況，確定公司經(jīng)營是否確已處于持續(xù)惡化狀態(tài)或必將發(fā)生重大損失，還應(yīng)通過責(zé)成召開股東會等形式確定公司管理是否確已處于僵局狀態(tài)，即公司內(nèi)部決策和經(jīng)營管理機(jī)制運(yùn)行癱瘓，股東會或董事會因股東或董事之間的相互對抗，而無法有效召集或無法形成有效決議。

三、被告公司繼續(xù)存續(xù)不會使股東利益受到重大損失

目前，被告公司雖然在生產(chǎn)經(jīng)營等方面存在著較多的困難和問題，但通過努力都是可以克服和解決的，公司項(xiàng)目開發(fā)工作已經(jīng)完成大半，項(xiàng)目完成后將能夠給公司和股東帶來應(yīng)有的利益。如果此時解散公司將會使前功盡棄甚至血本無歸，對公司和股東造成巨大損失。

判斷是否構(gòu)成“繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失”，應(yīng)看是否會因?yàn)楣举Y產(chǎn)不斷減損導(dǎo)致股東投資遭受不應(yīng)發(fā)生或本可避免的重大虧損。判斷“通過其他途徑不能解決的”，一方面不能將“通過其他途徑”機(jī)械地理解為前置程序，未窮盡其他途徑，股東就不得提起請求解散公司之訴;另一方面必須切實(shí)審查“通過其他途徑”解決公司經(jīng)營管理困境的現(xiàn)實(shí)可能性。法院需進(jìn)行必要的司法調(diào)解，要在最廣泛的層面上，全方位地找尋扭轉(zhuǎn)公司經(jīng)營和管理困境的其他途徑，包括通過公司自力救濟(jì)、行政部門管理、行業(yè)協(xié)會協(xié)調(diào)，以及仲裁或其他司法程序擺脫困境的可能。要結(jié)合市場與公司發(fā)展前景，客觀評定通過其他途徑對于解決公司經(jīng)營管理困境的現(xiàn)實(shí)性。只有在公司確實(shí)無法走出管理僵局和經(jīng)營困境，股東也無法以其他方式退出公司以保全其利益，提出解散公司請求股東所持股權(quán)超過百分之十的情況下，才可以判決解散公司。應(yīng)盡量避免公司解散對股東、員工和社會的負(fù)面影響。從公司僵局到判決解散公司的實(shí)質(zhì)條件應(yīng)該是：如果不解散公司無法打破公司僵局，如果不打破僵局就會無法保全股東利益。

綜上所述，原告要求解散公司的訴請不符合公司法規(guī)定之情形，請法庭駁回其請求。

代理人：郝新東