從詐騙罪改為賭博罪
來(lái)源：陶慶和律師
發(fā)布時(shí)間：2012-04-19
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從詐騙罪改為賭博罪
金漢律師事務(wù)所 陶慶和
[案情簡(jiǎn)介]
2004年8月份，有幾個(gè)安徽省鳳陽(yáng)縣的犯罪嫌疑人家屬來(lái)到浙江金漢律師事務(wù)所請(qǐng)律師。這是一起有五名犯罪嫌疑人的共同犯罪案件，2004年7月底，安徽鳳陽(yáng)人張某、王某等人經(jīng)商量后來(lái)到寧波，欲通過(guò)賭博的手段撈錢，并由他們的寧波朋友王啟特意物色到一個(gè)“會(huì)”賭博（意思是在賭博中會(huì)“出老千”）的人戴某。之后，張某等人先在慈溪新元賓館虛設(shè)一場(chǎng)各為一方、賭額較大的賭局，誘使戴加入賭博。賭博過(guò)程中，張某等人故意先在第一、二盤押小額賭注，讓戴通過(guò)“出老千”的手段贏錢，在第三盤中將全部賭注押上，再通過(guò)用紙幣蓋牌的方式使戴不能透視到牌的大小而不能出老千，翻牌后恰好張某等人的牌大，這樣贏了戴20000元人民幣。第二天張某等人又在寧波市海曙宏通苑以同樣的方式、同樣憑偶然的牌大贏了戴50000元。海曙區(qū)人民檢察院于2004年12月以被告人張某、王某、王*金、王*、何某等人共同構(gòu)成詐騙罪向海曙區(qū)人民法院起訴。
[辯護(hù)觀點(diǎn)]
根據(jù)所里指派，由筆者擔(dān)任第二被告人王某的辯護(hù)人，對(duì)于海曙檢察院對(duì)各被告人共同犯詐騙罪的定性，筆者提出的辯護(hù)觀點(diǎn)是：本案應(yīng)當(dāng)定性為賭博罪，而非詐騙罪。具體辯護(hù)理由是：
根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，詐騙罪是指行為人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的欺騙方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為，它所侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)（應(yīng)當(dāng)明確的是，該客體是“合法”的公私財(cái)物所有權(quán)）。而本案在主觀方面、客觀方面，以及所侵犯的客體上都是不符合詐騙罪的構(gòu)成要件的。
首先，主觀上，被告人是以在賭博中贏利為目的，而不是以非法占有為目的的。
其次，客觀方面，被告人兩次獲取戴某的財(cái)物都是靠賭博的偶然所贏，而非采用欺騙手段所得。雖然被告人在慈溪新元賓館與戴賭博前虛設(shè)一場(chǎng)賭局的行為帶有欺騙性，但這種欺騙方法僅僅起到誘使戴參與賭博的作用，與被告人最終獲利沒(méi)有直接關(guān)系，故并非詐騙罪中的“欺騙”。另外，被告人兩次獲取錢財(cái)?shù)氖侄危际敲看钨€博第三盤在牌剛發(fā)好之際，被告人一方迅速用紙幣蓋住其中一副牌（第一、二盤不蓋的目的是讓戴通過(guò)遙控骰子操縱自己牌大贏錢（即所謂“出老千”，誘使他第三盤愿押大賭注），這樣戴就來(lái)不及透視被蓋住那副牌的大小，也就無(wú)法通過(guò)遙控骰子來(lái)操縱其牌大，從而雙方輸贏概率各占50%，被告人一方在第三盤中押上大額賭注，而恰好兩次賭博的第三盤中都由他們憑偶然的牌大贏了。也就是說(shuō)被告人一方最終贏錢是依偶然決定的，他們根本不能控制牌的大小，也沒(méi)有使用其他欺騙手段，相反戴著紅外線眼鏡、藏有遙控器能夠操縱輸贏的是本案所謂的“被害人”戴某。被告人一方為何每次都敢押一盤大賭注呢？他們的意圖是如果萬(wàn)一輸了，便拆穿戴“出老千”，并憑借人多勢(shì)眾將賭注要回，這也是被告人一方之所以要物色一個(gè)會(huì)透視牌、會(huì)遙控 子的“師傅”來(lái)跟他們賭的原因。當(dāng)然這種情況在本案中并未出現(xiàn)。
第三，客體上，被告人獲取的是戴某的賭資。所以即使被告人是直接通過(guò)欺騙手段獲取了戴的賭資，要將他們的犯罪行為認(rèn)定為詐騙罪也是不妥當(dāng)?shù)?。因?yàn)槿绱艘詠?lái)的話，就會(huì)以司法實(shí)踐的方式認(rèn)可戴吉定本應(yīng)被沒(méi)收的非法財(cái)物—賭資可以受刑法保護(hù)，同時(shí)本構(gòu)成賭博犯罪的戴成為“受害人”而逍遙法外，顯然這種結(jié)果與我國(guó)刑法的意旨是相悖的。
綜上，本案認(rèn)定為賭博罪比較妥當(dāng)。
[審判結(jié)果]
海曙區(qū)人民法院在2005年2月2日公開(kāi)開(kāi)庭審理本案，筆者根據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表了上述辯護(hù)意見(jiàn)，被法院采納。2月7日，海曙區(qū)人民法院即作出判決，認(rèn)定各被告人共同犯賭博罪，對(duì)第一、二被告人判處兩年有期徒刑。
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陶慶和律師
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