鄭XX雇工損害賠償案代理詞尊敬的審判長、審判員： 湖南火龍聯(lián)合律師事務所接受新田縣法律援助中心的指派，安排律師謝國慶為鄭XX雇工損害賠償一案提供法律援助，我作為鄭XX一案的法律援助代理人，作了必要的調(diào)查取證，出庭參加本案訴訟活動。通過參加法庭調(diào)查，我們對本案事實有了充分的了解。本代理人認為，原告受雇于被告的事實成立，被告應對原告的損害承擔賠償責任。下面根據(jù)事實和法律談以下幾點代理意見：一、原、被告之間是雇傭關(guān)系，被告是雇主被告在答辯狀中稱：“被答辯人雖然系在XX磚廠做事受的傷，但其受傷是陳X承包磚廠出爐事宜后，被答辯人受陳X雇傭在出爐過程中所受的傷”，“答辯人不是雇主，不應承擔任何責任”。這種說法與法律和事實是相悖的。2010年2月26日（農(nóng)歷正月十三）原告到被告的磚廠，與被告聯(lián)系出窯的事，后原告叫來了自己的外兄陳X，并委托陳X作代表與老板（即被告XX）于2010年2月27日簽了一個出窯合同，主要約定了出窯的價格和發(fā)工資的時間，已形成事實上雇傭關(guān)系。原告與妻子陳女X加上陳X和他的妻子就一起在XX磚廠出窯。陳X只不過是作為代表，與被告商定有關(guān)勞務報酬的事宜，他們聽命于被告的安排，服從于被告的管理，使用被告提供的勞動工具，完全受雇于被告，原告和陳X等人，都是被告的雇工。我們知道，雇傭是根據(jù)當事人的約定，一方于一定或不定的期限內(nèi)接受雇傭人的指揮和安排，為其提供特定或不特定的勞務，雇傭人接受受雇人提供的勞務并按約定給付報酬的權(quán)利義務關(guān)系。雇傭關(guān)系有如下特點：1、 雇員在雇主的控制下完成工作，雇主可以隨時修正工作內(nèi)容；2、 雇員與雇主之間產(chǎn)生了一種人身依附關(guān)系，雇員按雇主的指示和要求，為雇主提供各種勞務。3、雇員利用雇主提供的生產(chǎn)條件、場所等，以雇主的名義從事勞動；4、雇員的勞務義務不能轉(zhuǎn)移，必須親自履行；5、雇員勞動所產(chǎn)生的成果一般歸于雇主所有；6、雇傭關(guān)系中，有一個相當穩(wěn)定的支付工資的周期，如按星期、按月支付工資，工資支付有一個相當于該行業(yè)的比較固定的標準 。本案中，原告在被告的磚廠以出賣自己的體力為主要形式的勞務，由被告提供生產(chǎn)條件，勞動工具，在被告的安排控制下完成工作，每月的15—16日結(jié)算工錢，原告出窯的磚賣的錢由被告所有，這是典型的雇傭關(guān)系。被告是真正的雇主。二、被告應對原告的人身損害負賠償?shù)呢熑?原告在被告的磚廠出窯時受傷后，被告用自己的私家小車與原告的家人一道把原告送到縣中醫(yī)院診治，在原告的治療過程中，被告先后支付了四萬多元醫(yī)療費，這也體現(xiàn)了被告的良知和責任。但目前原告的仍處在治療康復之中，原告及家人多次向被告追討后續(xù)醫(yī)療費等，被告卻以種種理由搪塞推脫，沒有自始至終盡到自己的義務。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條第一款規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任?！北桓鎽獙υ嬖谄鹪V書中所列費用承擔責任。

      三、原告身處困境，生活艱難原告受傷后，為了治病，先后在新田、長沙等地住院282天，已花去醫(yī)藥費七萬多元，除被告出了四萬多元外，其余都是原告自籌。原告不但花光了家里的所有積蓄，而且四處借貸，債臺高筑。原告上有年近70的老父親需要贍養(yǎng)，下有兩個十多歲在校讀書的孩子需要撫育。原告本人失去勞動能力且大小便失禁，生活不能自理。妻子為了照顧原告無法外出打工，現(xiàn)在原告身上植入的鋼板馬上要取出，但現(xiàn)在已身無半文。家庭陷于極度困難的境地，原告認為被告出于人道主義的同情，也應給予到位的賠付。綜上所述，原告受雇于被告在從事雇傭活動中受到傷害，被告應承擔賠償責任。 以上代理意見請合議庭予以充分考慮。謝謝！ 湖南火龍聯(lián)合律師事務所 律 師：謝國慶 2011年3月18日