李杰律師

     一：基本案情

2014年8月17日，被害人肖某通過“某某”交友網(wǎng)站同一名自稱T某的女子取得聯(lián)系，該女子自稱在美國駐非洲剛果部隊服役，稱其在剛果難民營中認識一孤兒小女孩薩某，薩某父親臨死前留給薩某一皮箱，內(nèi)裝有美元450萬元，現(xiàn)該皮箱在銀行保管，想請被害人幫忙把該皮箱取出，事成之后付給35%的酬金。后T某以付手續(xù)費、打點用等名義，分十一次以國際匯款方式騙取被害人10.1717萬美元。

2014年8月27日，J某指使被告人柯某冒充國際刑警，通過號碼1313864****的電話跟肖某取得聯(lián)系，以箱子進入中國需要付手續(xù)費等理由，要求被害人肖某向其提供的、被告人奧某事前用假護照辦理的銀行賬戶內(nèi)存錢。后被害人分五次向柯某提供的銀行賬戶內(nèi)轉(zhuǎn)賬共計人民幣149.8322萬元。被告人柯某、奧某又充當該詐騙案件的取款人，并負責把取得的贓款匯往國外，后柯某、奧某每人分別分得7萬元人民幣的好處。

    二：案件辦理過程

由于被告人奧某本人及親屬、所在國家駐華大使館未能為其委托辯護人，因此駐馬店市驛城區(qū)法律援助中心指派我作為被告人奧某的辯護律師，接受指派后詳細的了解案件基本情況，去法院查閱案卷，并會見當事人。

    三：案件焦點

通過對案情的了解，歸納本案爭議焦點是

1、被告人是否構(gòu)成詐騙罪

2、有無從輕、減輕情節(jié)

    四：辯護意見

1、詐騙罪是以是指以非法占有為目的，使用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。其構(gòu)成要件包括四個方面:

（1）、主觀上表現(xiàn)為故意并且有非法占有財產(chǎn)的目的，

（2）、主體要件是達到法定刑事年齡具有刑事責任能力

（3）、客觀上使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的財物，行為人實施欺詐行為虛構(gòu)事實隱瞞真相，使被害人陷于錯誤認識，并作出處分自己財產(chǎn)的行為

（4）、客體是公私財物的所有權(quán)

被告人奧某以非法占有被害人肖某財產(chǎn)的目的，隱瞞真相實施了欺詐行為使得被害人陷于錯誤認識而處分了自己的財產(chǎn)，因此構(gòu)成了詐騙罪

2、但是被告人奧某具有從輕、減輕處罰的情節(jié)。

（1）刑法第六十七條第三款:犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己的罪行的，可以從輕處罰；因如實供述自己的罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導意見》:對于坦白情節(jié)，綜合考慮如實供述罪行的階段、程度、罪行輕以及悔罪程度等情況確定從寬的幅度

（2）從犯是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。

本案被告人奧某在公安機關(guān)偵查階段如實供述自己的罪行屬于坦白，且被告人在在犯罪過程中只是幫忙取錢和匯錢對犯罪結(jié)果的產(chǎn)生原因力較小，在本案中起次要輔助作用，因此是從犯應當從輕、減輕處罰。

（3）而且被告人奧某主觀惡性較小社會危害性也不大綜上所述被告人奧某應當從輕、減輕處罰。

五：案件的法律效果與社會效果

在此案的辦理過程中驛城區(qū)檢察院提起公訴，并且證據(jù)充分，提供了二被告人供述、被害人陳述、物證照片、銀行轉(zhuǎn)賬憑證及明細、搜查及提取筆錄、扣押及發(fā)還物品清單、抓獲經(jīng)過、入境時所持護照等證據(jù)，這一系列的證據(jù)都對被告人產(chǎn)生不利影響，想要做無罪辯護顯然是不可能的，因此為最大限度維護被告人的合法權(quán)益，我提出了幾點從輕、減輕處罰的情節(jié)，以使被告人在法律范圍內(nèi)受到最輕的處罰。此外由于被告人是外國人，對漢語并不是特別精通，雙方在溝通交流過程中會有一定困難，但是仍然聘請專業(yè)翻譯人員，克服這一難題。

通過我的辯護和努力，最終達到了很好的法律和社會效果，使得法律效果和社會效果達到統(tǒng)一:

1、進一步查明了案件事實

　在刑事案件的偵查過程中一直都是偵查機關(guān)主導，在案件事實的查明過程中難免與真相產(chǎn)生偏差，而被追訴人及其辯護人在訴訟過程中提出的辯護，則是從被告方的角度提出的與偵查公訴機關(guān)不同的事實，能從維護犯罪嫌疑人、被告人的利益角度收集犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕的證據(jù)，從而有利于發(fā)現(xiàn)案件的事實，更加有助于審判機關(guān)準確的查明案件的事實真相，促進法官作出正確合法合理的裁判，在一定的程度上維護了被告人的實體權(quán)利。

2、有助于保障人權(quán)

　刑事訴訟是在國家強制力機關(guān)的主導下進行的訴訟活動,司法機關(guān)在案件的偵查和審理過程中，通過采取各種強制措施，限制、剝奪犯罪嫌疑人的人身和財產(chǎn)的權(quán)利，使得犯罪嫌疑人、被告人既不能全面深入的了解案情，也無法收集有利于自己的情況和材料，從而難以行使自我辯護的權(quán)利。

被追訴人、辯護律師行使辯護權(quán)則是對犯罪嫌疑人、被告人自身權(quán)利的一種行使和保障，促進了控辯雙方在訴訟地位上的平等。在案件審判過程中，我利用自身的法律知識積累，充分使用訴訟權(quán)利，在庭審過程中擺出有力的證據(jù)進行舉證質(zhì)證，充分參與訴訟過程，使辯護達到充分、有效的效果，促使法官做出有利于被告一方的判決?？梢哉f，有效地約束了司法機關(guān)的權(quán)力，加強了對犯罪嫌疑人的權(quán)利保障。

3、有助于公正裁判的作出

在刑事案件的審理過程中，法官作為裁判者，應處于中立地位，在刑事訴訟的職能主要是聽取控辯雙方的意見，查明案件的事實，合理恰當?shù)倪m用法律法規(guī)，對案件居中做出裁判，而非僅聽信一方之言，片面采納控方或辯方任何一方的陳述和辯論對案件下定論。

我作為被告人奧某的權(quán)利的維護者，積極的行使辯護權(quán)利，站在被告人的立場，收集了奧某罪輕的有利于被告人的證據(jù)，并庭審過程中呈現(xiàn)，進行有力的舉證質(zhì)證，對案件事實的發(fā)現(xiàn)有一定的幫助，能在法庭上靈活應對控方不利于被追訴人的指控，從而能對公正裁判的作出產(chǎn)生積極的影響。并且提出的辯護意見也被法官部分的采納，最大限度維護了被告人奧某的合法權(quán)益。