代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

山東誠(chéng)公律師事務(wù)所接受張某光的委托，指派我作為申請(qǐng)人的代理人。接受委托后，我們?cè)敿?xì)了解了案情，調(diào)查收集了相關(guān)證據(jù)。經(jīng)過(guò)剛才的開(kāi)庭審理，結(jié)合仲裁員歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見(jiàn)：

一、被申請(qǐng)人提交的證據(jù)只能證明曾向申請(qǐng)人郵遞過(guò)相關(guān)文件，但不足以證明申請(qǐng)人曠工的事實(shí)，也不能證明申請(qǐng)人嚴(yán)重違反了單位的規(guī)章制度。

被申請(qǐng)人稱(chēng)系依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第（二）項(xiàng)“嚴(yán)重違法用人單位規(guī)章制度的”規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)人作出解除勞動(dòng)關(guān)系的決定，但未提供公司《規(guī)章制度》系依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定通過(guò)了職工代表大會(huì)或全體職工討論協(xié)商確定作出的證據(jù)，也未提供申請(qǐng)人知曉該《規(guī)章制度》的依據(jù)。因此，被申請(qǐng)人據(jù)此作出與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系的決定是不合法的。

事實(shí)是，申請(qǐng)人于2014年8月11日當(dāng)天到單位提交了請(qǐng)假條，并與被申請(qǐng)人協(xié)商病假工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等事宜。被申請(qǐng)人遲遲未予答復(fù)，并于9月1日作出了擅自作出了解除勞動(dòng)關(guān)系的決定。

申請(qǐng)人的工作崗位為水處理車(chē)間班長(zhǎng)兼化驗(yàn)員，該工作要接觸化學(xué)品，屬于接觸職業(yè)病危害的作業(yè)。被申請(qǐng)人在知曉申請(qǐng)人因接觸化學(xué)品，患有重型再生障礙性貧血后，應(yīng)該及時(shí)盡快為申請(qǐng)人申請(qǐng)職業(yè)病鑒定，依據(jù)申請(qǐng)人病情延長(zhǎng)醫(yī)療期，但是被申請(qǐng)人為逃避法律義務(wù)，消極對(duì)待，推諉推脫，只想著盡快將“已成為企業(yè)負(fù)擔(dān)包袱”的申請(qǐng)人掃地出門(mén)。

根據(jù)申請(qǐng)人的病情及工作年限，2014年8.月4日后，被申請(qǐng)人應(yīng)該延長(zhǎng)申請(qǐng)人的醫(yī)療期，換言之，至少是在自2013年2月5日至2015年2月5日的24個(gè)月內(nèi)，申請(qǐng)人是處在醫(yī)療期內(nèi)的，又鑒于申請(qǐng)人從事了接觸職業(yè)病危害的作業(yè)；根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條，被申請(qǐng)人要想解除勞動(dòng)關(guān)系，必須依照規(guī)定為申請(qǐng)人進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者證明申請(qǐng)人不能原工作，也不能從事另行安排的工作，且要依照規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等各項(xiàng)補(bǔ)償。

為了逃避上述義務(wù)，更為了逃避給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等法定義務(wù)，掩蓋其非法目的，被申請(qǐng)人絞盡腦汁規(guī)避《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定，利用自己的用人者優(yōu)勢(shì)地位，隱瞞申請(qǐng)人已經(jīng)提交假條請(qǐng)假的事實(shí)，以曠工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由，解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，虛構(gòu)事實(shí)和依據(jù)，其解除勞動(dòng)關(guān)系合法的主張不能得到支持。

  二、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的是否應(yīng)從1995年連續(xù)計(jì)算的問(wèn)題

    參考案例：2015年5月20日《人民法院報(bào)》第3版 聚焦勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審判 《老員工被調(diào)崗至新公司，被辭退后工齡如何計(jì)算》

申請(qǐng)人1995年7月26日入職濰坊華星**集團(tuán)公司，該公司前身為濰坊紙箱廠成立于1982年，住所為奎文區(qū)則爾莊6號(hào)。

被申請(qǐng)人匯勝**股份有限公司2001年1月注冊(cè)，名稱(chēng)為濰坊鳳凰**有限公司，住所為奎文區(qū)則爾莊6號(hào)，后根據(jù)政府要求搬遷至現(xiàn)住址。

兩家公司雖分別設(shè)立，但兩家公司的經(jīng)營(yíng)范圍、公司股東、主要控股股東、生產(chǎn)地址均一致，且濰坊華星企業(yè)**公司員工同時(shí)全部到匯勝**股份有限公司工作，可知兩公司為關(guān)聯(lián)公司。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十條　勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。

根據(jù)以上，申請(qǐng)人非因本人原因從濰坊華星企業(yè)**公司被安排到匯勝**股份有限公司工作，且濰坊華星企業(yè)集團(tuán)公司未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，故工作年限應(yīng)合并計(jì)算。

以上 請(qǐng)仲裁委依法判允所需。

                                                     丁秋艷

                                                   15865363022

山東誠(chéng)公律師事務(wù)所

2015年6月5日