不服執(zhí)行裁定復(fù)議申請(qǐng)書
申請(qǐng)人:魏某順,男,漢族,1963年9月15日出生,戶籍地遼寧省遼中縣******,現(xiàn)住山東******,聯(lián)系電話130******55、130******777。
申請(qǐng)事項(xiàng):
申請(qǐng)人于2015年1月29日收到山東省**市人民法院(2012)*執(zhí)異重字第1號(hào)執(zhí)行裁定書,申請(qǐng)人不服,特申請(qǐng)復(fù)議,撤銷該份裁定:限申請(qǐng)執(zhí)行人魏某順在本裁定書生效之日起十日內(nèi)按濰坊市中級(jí)人民法院(2007)濰民一終字第723號(hào)判決書中所依據(jù)的****有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核報(bào)告中第(二)項(xiàng)所核定的購(gòu)進(jìn)物資清單向異議人(山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì))交付電視機(jī)、電腦等535033.16元的物資。異議人收到該宗物資后支付給魏某順535033.16元×80%,即428826.50元的補(bǔ)償款;魏某順如不能完整交付該宗物資及原租賃標(biāo)的物存在毀損、缺失時(shí),從異議人應(yīng)付的款項(xiàng)中抵扣(以**有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核報(bào)告中魏某順投資購(gòu)物部分為準(zhǔn))。
事實(shí)理由:
一、**市人民法院作出(2012)*執(zhí)異重字第1號(hào)執(zhí)行裁定書的作出違反法定程序。
第一,未召開(kāi)聽(tīng)證會(huì),沒(méi)有經(jīng)過(guò)聽(tīng)證程序而直接作出。
2011年10月7日濰坊市中級(jí)人民法院作出(2011)濰執(zhí)復(fù)字第17號(hào)執(zhí)行裁定書,裁定:一、撤銷**市人民法院(2011)壽執(zhí)異字第3號(hào)民事裁定書;二、**市人民法院對(duì)山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì)提出的執(zhí)行異議重新進(jìn)行審查處理。
申請(qǐng)人收到(2011)濰執(zhí)復(fù)字第17號(hào)執(zhí)行裁定書后,雖多次催促,但一直沒(méi)有得到任何關(guān)于該案進(jìn)展的任何通知。直到2015年1月29日,在信訪日接訪中才被告知(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)執(zhí)行裁定書被公告送達(dá)。
期間申請(qǐng)人未收到法院關(guān)于舉行聽(tīng)證會(huì)的任何通知,也沒(méi)有參加聽(tīng)證會(huì)。
第二,依法應(yīng)當(dāng)回避的人員沒(méi)有回避。
關(guān)于海*工會(huì)執(zhí)行異議一案(2011)壽執(zhí)異字第3號(hào)案審判人員組成是審判長(zhǎng)朱**、審判員李**、崔**,(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)審判人員組成是審判長(zhǎng)朱**、審判員劉**、李**。
兩次執(zhí)行案件的具體承辦人都是朱**,而崔**更是一審(2006)壽大民一初字第858號(hào)案的案件審理的具體承辦人。兩人都應(yīng)該主動(dòng)自行回避而沒(méi)有回避,違反審判程序。
于2015年2月4日起施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》更是對(duì)此作出了明確具體的規(guī)定,其中第四十五條“在一個(gè)審判程序中參與過(guò)本案審判工作的審判人員,不得再參與該案其他程序的審判?!钡谒氖艞l規(guī)定“書記員和執(zhí)行員適用審判人員回避的有關(guān)規(guī)定。”
第三,裁定書采用公告方式送達(dá)錯(cuò)誤。
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十二條規(guī)定“受送達(dá)人下落不明,或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的,公告送達(dá)。”(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)裁定書送達(dá)完全可以直接送達(dá)申請(qǐng)人,根本不符合公告送達(dá)的情形。
1、申請(qǐng)人魏某順電話號(hào)碼13011666555、13053607777一直使用,從未更換過(guò),從2006年一審案件開(kāi)始使用至今,但從未收到過(guò)法院的(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)裁定書的任何通知。
且除本執(zhí)行案件外,在該期間,申請(qǐng)人魏某順在**市人民法院也有多起案件涉訴,案號(hào)
都是直接送達(dá),沒(méi)有一起公告送達(dá)的案件。
2、申請(qǐng)人有代理律師王云吉,山東壽城律師事務(wù)所律師,從一審開(kāi)始一直代理,期間從未更換過(guò)其他代理律師,代收了一審二審判決書、(2011)壽執(zhí)異字第3號(hào)裁定書、(2011)濰執(zhí)復(fù)字第17號(hào)執(zhí)行裁定書。但法院也未向其送達(dá)過(guò)(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)裁定書的任何通知。
3、退一步講,即使上述直接送達(dá)方式不能完成,還可以采取留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)的方式進(jìn)行送達(dá),但**市人民法院也沒(méi)有采取上述任何一種送達(dá)方式。申請(qǐng)人魏某順身份證上的戶籍地址是遼寧省遼中縣遼中鎮(zhèn)南街三委三組,從未變更過(guò),但在該戶籍地常住的申請(qǐng)人魏某順的子女也沒(méi)有收到關(guān)于(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)裁定書的任何通知。
二、**市人民法院作出(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)執(zhí)行裁定書認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤。
本案據(jù)以申請(qǐng)執(zhí)行并發(fā)生爭(zhēng)議的的生效判決書是2007年11月8日濰坊市中級(jí)人民法院作出的(2007)濰民一終字第723號(hào)判決書:一、維持**市人民法院(2006)壽大民一初字第858號(hào)民事判決第一、二、四項(xiàng),即“解除原告(反訴被告)山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì)與被告(反訴原告)魏某順簽訂的《房屋租賃合同》”、“魏某順于判決生效后十日內(nèi),從租賃原告的房屋內(nèi)搬出,將租賃原告的原山東海*集團(tuán)工會(huì)大院,包括原羊口鹽場(chǎng)職工禮堂、工會(huì)辦公樓、保齡球館、沿街房及大門、兩個(gè)養(yǎng)魚(yú)池及空地,交付給原告海*工會(huì)”、“駁回原告海*工會(huì)的其他訴訟請(qǐng)求”。二、撤銷**市人民法院(2006)壽大民一初字第858號(hào)民事判決第三、五項(xiàng),即“魏某順支付給海*工會(huì)租賃費(fèi)200000元及違約賠償金5000元,于判決生效后十日內(nèi)付清”、“駁回魏某順的反訴請(qǐng)求”。三、上訴人魏某順支付海*工會(huì)租賃費(fèi)200000元,于判決生效后十日內(nèi)付清。四、海*工會(huì)支付魏某順投資損失1091628.68元,于判決生效后十日內(nèi)付清。五、駁回魏某順的其他反訴請(qǐng)求。
從上述判決看,根本沒(méi)有異議人海*工會(huì)要求的“將投資改造的利益交付”工會(huì)一項(xiàng)。海*工會(huì)提出執(zhí)行異議沒(méi)有任何法律依據(jù)。即使在判決書其他部分有過(guò)涉及,但也只能是法官的判決說(shuō)理,只要未出現(xiàn)在判決主文中,即不應(yīng)視為執(zhí)行依據(jù)。如果異議人對(duì)此有異議,可以申請(qǐng)?jiān)賹彛粦?yīng)據(jù)此作為拖延執(zhí)行的借口,甚至是提出異議。
如果以此作為執(zhí)行異議的理由,那么也應(yīng)本著事實(shí)求是原則,將額外收取的申請(qǐng)人魏某順10萬(wàn)元租金進(jìn)行抵扣。況且案件從2006年開(kāi)始,歷時(shí)近9年,作為出租方的海*工會(huì)早已經(jīng)于 年收回租賃地塊,并進(jìn)行了商業(yè)開(kāi)發(fā),自身利益得到了最大化;作為承租方的申請(qǐng)人,卻為海*工會(huì)追逐利益不惜單方毀約的行為背上了巨額債務(wù)包袱,時(shí)至今日,除了遲到三年之久的36萬(wàn)元外,再無(wú)獲得任何賠償款,至今債臺(tái)高筑。對(duì)此,申請(qǐng)人另附案件經(jīng)過(guò)一份,以作說(shuō)明。
以上,申請(qǐng)人認(rèn)為(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)執(zhí)行裁定書的作出和送達(dá)皆違反法定程序,且事實(shí)認(rèn)定和法律適用錯(cuò)誤,特提起復(fù)議,敬請(qǐng)貴院依法裁判,并督促**市人民法院將剩余款項(xiàng)盡快過(guò)付申請(qǐng)人。
此致
濰坊市中級(jí)人員法院
申請(qǐng)人
2015年 月 日
附《涉案經(jīng)過(guò)梳理》一份。
涉案經(jīng)過(guò)梳理:
2004年2月28日,基于長(zhǎng)期投資目的,本人與山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì)簽訂長(zhǎng)期《房屋租賃合同》,本人承租海*工會(huì)大院用于 ,租期為15年,三年內(nèi)投資500萬(wàn)元,2004年底前完成投資300萬(wàn)元。合同簽訂后,在海*工會(huì)尚未全部交付租賃房屋的情況下,本人出于誠(chéng)信原則,按照合同約定對(duì)已交付的部分投入巨資進(jìn)行了改造。
2005年底前后,受全國(guó)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)熱潮的影響和巨大利益的誘惑,海*工會(huì)有意解除合同,收回房屋,進(jìn)行獲利更大的商業(yè)開(kāi)發(fā)。為此,應(yīng)在交付范圍的工會(huì)辦公樓、沿街房屋,海*工會(huì)遲遲不予交付本人,合同約定的維修義務(wù)也不履行,給本人投資收益帶來(lái)很大障礙。經(jīng)過(guò)多次的協(xié)商催促,工會(huì)辦公樓在2005年8月份騰空,而沿街房屋一直也未交付。海*工會(huì)見(jiàn)上述遲延履行及消極應(yīng)對(duì)行為尚不能逼迫魏某順同意解除合同,利欲熏心之下,甚至不顧合同約定,扯掉假面具,于2006年4月8日起訴到**市人民法院,以本人未按時(shí)繳納租金為由,要求解除合同,露出了其真面目。由于此時(shí)租金支付期限尚未屆滿,不得已又撤訴。
2006年5月12日,海*工會(huì)再次起訴,要求解除合同。無(wú)奈之下,本人不得已提起反訴,要求繼續(xù)履行合同。
2007年1月22日,**市人民法院作出了(2006)壽大民一初字第858號(hào)民事判決,不顧事實(shí)與法律,強(qiáng)行解除了雙方合同,且對(duì)于本人的損失未給予任何賠償。判決主文為:一、解除原告(反訴被告)山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì)與被告(反訴原告)魏某順簽訂的《房屋租賃合同》;二、魏某順于本判決生效后十日內(nèi),從租賃原告的房屋內(nèi)搬出,將租賃原告的原山東海*集團(tuán)工會(huì)大院,包括原羊口鹽場(chǎng)職工禮堂、工會(huì)辦公樓、保齡球館、沿街房及大門、兩個(gè)養(yǎng)魚(yú)池及空地,交付給海*工會(huì);三、魏某順支付給海*工會(huì)租賃費(fèi)200000元及違約賠償金5000元,于判決生效后十日內(nèi)付清;四、駁回原告海*工會(huì)的其他訴訟請(qǐng)求;五、駁回魏某順的反訴請(qǐng)求。
2007年11月8日,濰坊市中級(jí)人民法院作出了(2007)濰民一終字第723號(hào)判決書,違背合同法“鼓勵(lì)交易”的立法宗旨和“誠(chéng)信信用”“禁止反言”的履約原則,不顧解除合同將給本人造成巨大投資損失的后果,判決解除雙方合同,雖然支持了本人的部分直接投資,但對(duì)本人要求的預(yù)期利益損失沒(méi)有做出處理,導(dǎo)致本人巨額損失。判決主文為:一、維持**市人民法院(2006)壽大民一初字第858號(hào)民事判決第一、二、四項(xiàng),即“解除原告(反訴被告)山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì)與被告(反訴原告)魏某順簽訂的《房屋租賃合同》”、“魏某順于判決生效后十日內(nèi),從租賃原告的房屋內(nèi)搬出,將租賃原告的原山東海*集團(tuán)工會(huì)大院,包括原羊口鹽場(chǎng)職工禮堂、工會(huì)辦公樓、保齡球館、沿街房及大門、兩個(gè)養(yǎng)魚(yú)池及空地,交付給原告海*工會(huì)”、“駁回原告海*工會(huì)的其他訴訟請(qǐng)求”。二、撤銷**市人民法院(2006)壽大民一初字第858號(hào)民事判決第三、五項(xiàng),即“魏某順支付給海*工會(huì)租賃費(fèi)200000元及違約賠償金5000元,于判決生效后十日內(nèi)付清”、“駁回魏某順的反訴請(qǐng)求”。三、上訴人魏某順支付海*工會(huì)租賃費(fèi)200000元,于判決生效后十日內(nèi)付清。四、海*工會(huì)支付魏某順投資損失1091628.68元,于判決生效后十日內(nèi)付清。五、駁回魏某順的其他反訴請(qǐng)求。
收到判決后,本人決定另行聘請(qǐng)律師向山東省高級(jí)人民法院申訴。由于更換了代理律師,需要閱卷。在閱取涉及本案的一審案卷材料時(shí),出于不知名的原因,代理律師遭到相關(guān)人員的推諉拖延,層層阻撓,不給予復(fù)印開(kāi)庭筆錄和涉案證據(jù),后來(lái)才得知有份證據(jù)被調(diào)換。這種人為障礙使得本人代理律師無(wú)法獲取到相關(guān)材料,再審程序的啟動(dòng)被一再推遲。直到2009年11月,才申訴至山東省高級(jí)人民法院。
2007年12月29日,正當(dāng)遭到巨大損失,還在申訴路上艱苦跋涉的本人,努力與代理律師爭(zhēng)取閱卷時(shí),已經(jīng)得償所愿的海*工會(huì),為了盡早上馬商業(yè)開(kāi)發(fā),迫不及待地先于本人提交了執(zhí)行申請(qǐng),要求搬出承租的房屋,返還給海*工會(huì)。但對(duì)于海*工會(huì)自己應(yīng)該履行的支付109余萬(wàn)元的義務(wù),直到2008年4月9日才僅僅交付到**市人民法院36萬(wàn)元。此時(shí),海*工會(huì)已經(jīng)占用了租賃的房屋地塊,而投資受損,資金又嚴(yán)重短缺的本人卻分文未得,為解燃眉之急,不得不考慮先解決當(dāng)前困境,于2008年4月15日向**市人民法院提交執(zhí)行申請(qǐng)。
為了阻撓本人獲得賠償款,也為了拖延履行生效判決義務(wù),2008年4月23日,海*工會(huì)提出執(zhí)行異議,在上述生效判決主文以外,要求魏某順“將投資改造的利益交付”給工會(huì)。
**市人民法院針對(duì)該執(zhí)行異議,一直到2011年5月5日才召開(kāi)聽(tīng)證會(huì),且未履行提前通知義務(wù),于召開(kāi)當(dāng)天通知本人。2011年5月18日作出了(2011)壽執(zhí)異字第3號(hào)民事裁定書,駁回了海*工會(huì)的異議申請(qǐng)。
在此期間,**人民法院于2008年6月24日扣劃海*工會(huì)62萬(wàn)元。按照法律規(guī)定,當(dāng)事人提出執(zhí)行異議不影響生效判決的執(zhí)行,法院應(yīng)該及時(shí)向本人支付海*工會(huì)的交付的賠償款,但直到2011年5月5日法院才過(guò)付給本人36萬(wàn)元,拖延執(zhí)行達(dá)三年之久,且剩余62萬(wàn)款項(xiàng)更是至今滯留法院。而涉案的房屋地塊,卻早于2011年前開(kāi)發(fā)。同樣負(fù)有履行義務(wù)的相對(duì)人,毀約者獲利頗豐,守約者卻損失巨大,走到執(zhí)行階段,委屈求全得來(lái)的賠償不但未得以彌補(bǔ),還被倒打一耙,久拖不決,境地真乃天壤之別。
既得利益在手,無(wú)有顧慮的海*工會(huì),針對(duì)**市人民法院的(2011)壽執(zhí)異字第3號(hào)民事裁定書提起復(fù)議,并為此多方活動(dòng)。
2011年10月7日濰坊市中級(jí)人民法院作出(2011)濰執(zhí)復(fù)字第17號(hào)執(zhí)行裁定書,裁定:一、撤銷**市人民法院(2011)壽執(zhí)異字第3號(hào)民事裁定書;二、**市人民法院對(duì)山東海*集團(tuán)有限公司工會(huì)委員會(huì)提出的執(zhí)行異議重新進(jìn)行審查處理。
本人收到(2011)濰執(zhí)復(fù)字第17號(hào)執(zhí)行裁定書后,一邊向**市人民法院了解案件下一步進(jìn)展,一邊催促剩余款項(xiàng)的過(guò)付。雖經(jīng)多次催促,多方奔走,依然沒(méi)有得到任何確定的答復(fù),剩余執(zhí)行款項(xiàng)也一直沒(méi)有過(guò)付。
直到2015年1月29日,本人再次向信訪接訪領(lǐng)導(dǎo)提出要求催辦自己的執(zhí)行案件時(shí),被告知該案件處理結(jié)果已經(jīng)于2012年5月24日在《人民法院報(bào)》上公告送達(dá)了。震驚之下,本人就此向執(zhí)行局詢問(wèn),承辦人員此時(shí)才向本人出示了落款時(shí)間為2012年2月28日的(2012)壽執(zhí)異重字第1號(hào)執(zhí)行裁定書復(fù)印件,并出示給本人公告送達(dá)的復(fù)印件,但拒絕提供裁定書原件。
至此,本人提起上述復(fù)議申請(qǐng)。
魏某順
2015年*月 *日