執(zhí)行異議申辯書

（2017）粵1972執(zhí)異42號案

申辯人（被異議人一、原審申請執(zhí)行人）：廣州市海珠區(qū)xxxxxx

地址：廣州市海珠區(qū)新港東路xx號首層xx號。

法定代表人：李xx

異議人（案外人）：岳陽市xxxxxx有限公司

地址：岳陽市xxxxxx土橋路10號xxxxxx財(cái)政局內(nèi)。

法定代表人：xxx

被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）：岳陽市xxxxxx建筑工程總公司

地址；湖南省岳陽市xxxxxx五里牌路xxx號。

法定代表人：xxx

被異議人三（原審被執(zhí)行人）：xxx，身份證號碼：511121196xxxxxx。住址：四川省仁壽縣xxxxxxxxx組。


申辯人（被異議人一、原審申請執(zhí)行人）廣州市海珠區(qū)xxxxxx因異議人（案外人）岳陽市xxxxxx有限公司對東莞市第xxxxxx人民法院（2016）粵1972執(zhí)4237號執(zhí)行案提出的對執(zhí)行標(biāo)的排除執(zhí)行異議[（2017）粵1972執(zhí)異42號案]，申辯人（被異議人一、原審申請執(zhí)行人）廣州市海珠區(qū)xxxxxx根據(jù)該案的事實(shí)和法律作出如下申辯：

一、東莞市第xxxxxx人民法院在涉執(zhí)行案的中國銀行岳陽市x岳路支行xxxxxxxx576賬號內(nèi)扣劃的資金4882384.02元，在法律上屬于被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司的財(cái)產(chǎn)，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司是該帳戶的所有人,對該存款擁有完全的所有權(quán)和支配權(quán)。法院依法扣劃此款項(xiàng)合法有據(jù)，執(zhí)行正當(dāng)有理，應(yīng)予維持。

    貨幣是充當(dāng)一般等價(jià)物的特殊商品，屬于民法上的種類物，具備流通性和不可區(qū)分性，上述款項(xiàng)自進(jìn)入并存在于被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司的賬戶名下，根據(jù)法律規(guī)定，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司即享有完全的所有權(quán)、支配權(quán)、排他權(quán)。被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司對此筆款項(xiàng)享有的所有權(quán)除了民法規(guī)定的物權(quán)權(quán)利外，還由下列法律、法規(guī)予以規(guī)定：

1、《物權(quán)法》第xxxxxx十三條：“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓自交付時發(fā)生效力。”

2、《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第xxxxxx條：“本辦法所稱銀行結(jié)算賬戶，是指銀行為存款人開立的辦理資金收付結(jié)算的人民幣活期存款賬戶。”　

第三條（一）：“存款人以單位名稱開立的銀行結(jié)算賬戶為單位銀行結(jié)算賬戶。”

第三十一條：“開戶登記證是記載單位銀行結(jié)算賬戶信息的有效證明，存款人應(yīng)按本辦法的規(guī)定使用，并妥善保管。”該開戶登記證記錄的存款人為被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司。

3、《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第xxxxxx十五條：“對案外人的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)判斷其是否系權(quán)利人：（三）銀行存款和存管在金融機(jī)構(gòu)的有價(jià)證券，按照金融機(jī)構(gòu)和登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的賬戶名稱判斷；有價(jià)證券由具備合法經(jīng)營資質(zhì)的托管機(jī)構(gòu)名義持有的，按照該機(jī)構(gòu)登記的實(shí)際投資人賬戶名稱判斷。”

    綜合上述法律規(guī)定，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司是賬號0000058065272576的賬戶所有人，也是該賬戶內(nèi)資金的權(quán)利人。本案的執(zhí)行異議人（案外人）岳陽市xxxxxx有限公司沒有任何法律依據(jù)主張?jiān)撡~戶資金屬于其所有。

二、被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司賬戶0000058065272576名下的涉案執(zhí)行款項(xiàng)4882384.02元，資金性質(zhì)為工程款項(xiàng)，不是“專項(xiàng)資金”，并非法律規(guī)定的人民法院禁止執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。

所謂專項(xiàng)資金，是國家或有關(guān)部門或上級部門下?lián)苄姓聵I(yè)單位具有專門指定用途或特殊用途的資金。在本案中，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司不是行政事業(yè)單位，無權(quán)受讓專項(xiàng)資金。異議人（案外人）岳陽市xxxxxx有限公司主張并舉證的被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司賬戶內(nèi)的資金來源,均在銀行匯款憑證上載明為“工程款”，因此該賬戶內(nèi)被法院劃扣的款項(xiàng)為工程款，而不是“專項(xiàng)資金”。

    1、異議人（案外人）岳陽市xxxxxx有限公司雖然提交了證據(jù)1《關(guān)于批準(zhǔn)xxxxxx人民政府2013年城市建設(shè)項(xiàng)目貸款計(jì)劃的決議》、證據(jù)2《人民幣資金借款合同》、證據(jù)3《電匯憑證》,以證明其所提的涉案資金為“專項(xiàng)資金”的主張，但上述證據(jù)均只能證明該筆資金的來源，并不能證明資金的性質(zhì)不再發(fā)生變化，也不能否定進(jìn)入施工單位賬戶內(nèi)的“工程款”的性質(zhì)。換言之，在發(fā)放貸款的國家開發(fā)銀行根據(jù)支付憑證將“專項(xiàng)資金”最終發(fā)放到施工單位后，該筆資金的專項(xiàng)性質(zhì)已經(jīng)窮盡，已經(jīng)變成應(yīng)支付的工程款項(xiàng)了。

    2、根據(jù)異議人（案外人）岳陽市xxxxxx有限公司舉證的證據(jù)2《人民幣資金借款合同》的第十六條 資金支付：“本合同項(xiàng)下的資金支付形式為貸款人受托支付。......借款人乙在擬使用資金的5個工作日前，向貸款人經(jīng)辦分行提交經(jīng)xxxxxx財(cái)政局審核同意的資金支付依據(jù)。......對經(jīng)審核認(rèn)為支付依據(jù)符合要求的，直接支付至符合本合同約定用途的借款人乙的交易對手。......借款人乙應(yīng)提交的資金支付依據(jù)包括但不限于：經(jīng)xxxxxx財(cái)政局審批的資金支付申請表、施工或材料供應(yīng)合同、工程進(jìn)度資金、監(jiān)理簽字的支付證書、有權(quán)部門批復(fù)的項(xiàng)目概算”等。結(jié)合《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》第xxxxxx十四條的規(guī)定：“貸款人受托支付是指貸款人根據(jù)借款人的提款申請和支付委托，將貸款資金支付給符合合同約定用途的借款人交易對手?！?span> 第xxxxxx十五條規(guī)定：“單筆金額超過項(xiàng)目總投資5%或超過500萬元人民幣的貸款資金支付，應(yīng)采用貸款人受托支付方式”。 由此完全可以認(rèn)定，涉案款項(xiàng)是貸款銀行國家開發(fā)行根據(jù)異議人提交的工程施工全部資料經(jīng)審核后，向被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司受托支付的“工程款”。

三、據(jù)異議人（案外人）岳陽市xxxxxx有限公司自己提供的證據(jù)，結(jié)合法律規(guī)定，可以認(rèn)定，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司是貸款項(xiàng)目“岳陽市xxxxxx國有工礦及xxxxxxxx棚戶區(qū)改造建設(shè)工程項(xiàng)目”的實(shí)際施工單位，而絕不是名義施工單位。該工程項(xiàng)目的“工程款”無論結(jié)算還是受讓，均為被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司，而非任何其他單位。

    根據(jù)國家建筑法的相關(guān)規(guī)定，以及上述所述的《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》、以及異議人提交的證據(jù)2《人民幣資金借款合同》的規(guī)定，本案涉案的上述工程項(xiàng)目從規(guī)劃、審批、招投標(biāo)、施工許可證辦理、貸款審批與發(fā)放、工程監(jiān)理等均須遵從嚴(yán)格的程序。被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司作為工程項(xiàng)目的施工單位的資質(zhì)，所簽招投標(biāo)文件、全部施工合同及施工監(jiān)理、進(jìn)度呈報(bào)、竣工驗(yàn)收文件，均應(yīng)經(jīng)過建設(shè)局、招投標(biāo)公司、貸款銀行、工程監(jiān)理單位等嚴(yán)格審查監(jiān)督。其中的審核之嚴(yán)密，監(jiān)管之嚴(yán)格，任何部門或單位均不可能疏忽。貸款銀行經(jīng)過一系列嚴(yán)密的支付依據(jù)審查后，將“工程款”直接打入被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司的賬戶，也可以證明被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司是涉案工程的施工單位。如果被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司不是涉案工程項(xiàng)目的實(shí)際施工單位而可以領(lǐng)取“工程款”，唯一可能就是建設(shè)局、招投標(biāo)公司、貸款銀行、監(jiān)理單位全部串通作假。但是本案異議人并未提供上述部門和單位串通作假的單位證明。因此，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司無論從法律上還是事實(shí)上，均是本案涉案工程的實(shí)際施工人，其從貸款銀行受領(lǐng)的工程款為其應(yīng)所得款項(xiàng)。即使異議人有證據(jù)證明其他建筑公司有參與涉案工程部分項(xiàng)目的施工，并領(lǐng)受了工程款，也只是岳陽市xxxxxx建筑工程總公司與其它建筑公司之間的分包和轉(zhuǎn)包關(guān)系，是其內(nèi)部關(guān)系，不能否定被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司作為涉案工程項(xiàng)目施工單位的法律性質(zhì)。

四、異議人在《案外人執(zhí)行異議申請書》中所陳述的異議理由，均不能成立。

申辯人除上面已用事實(shí)和法律駁斥異議人的“涉案款項(xiàng)是專項(xiàng)資金，不是工程款”，“實(shí)際施工人不是被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司”外，并特別駁斥異議人的下述觀點(diǎn)：“賬號0000058065272576為異議人向被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司借用賬戶，其賬戶資金為異議人掌握和控制使用”。異議人的這一觀點(diǎn)沒有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，不能成立。理由是：

1、根據(jù)《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第六十五條規(guī)定：“存款人使用銀行結(jié)算賬戶，不得有下列行為：（四）出租、出借銀行結(jié)算賬戶。”異議人作為政府部門開設(shè)的公司，不可能做出法律禁止的違法行為。

2、異議人“借用賬戶”的說法，缺乏充分的證據(jù)證實(shí)，沒有異議人的法定代表人出庭作證證明，也沒有借用合同或者協(xié)議。

3、即使異議人“借用賬戶”的說法成立，也因?yàn)槭墙鹑诠芾矸ㄒ?guī)所禁止的行為，是違法的，因而是無效的。人民法院無論從司法解釋上還是判例實(shí)踐中，從維護(hù)金融秩序的角度，對借用賬戶的行為都是給予否定評價(jià)。在本案中，即使異議人向被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司借用了銀行賬戶，他們之間也只是代理與被代理的關(guān)系，異議人不可能成為銀行賬戶的權(quán)利人和所有人，因?yàn)闆]有法律依據(jù)予以支持。其借用賬戶關(guān)系，只是異議人與被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司之間的內(nèi)部關(guān)系，不能對外對抗第三人。如果異議人因“借用賬戶”一說而成為該賬戶資金的所有人的觀點(diǎn)得到支持，則物權(quán)法和銀行法被推翻，金融秩序被嚴(yán)重?cái)_亂，經(jīng)濟(jì)交易安全被破壞，社會公眾對賬戶資金歸屬的普遍認(rèn)知被否定，國家法制蕩然無存。

綜上所述，根據(jù)物權(quán)法和銀行法的規(guī)定，被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司名下賬戶內(nèi)資金所有權(quán)人為被異議人xxxxxx（原審被執(zhí)行人）岳陽市xxxxxx建筑工程總公司，異議人未能舉出法律依據(jù)證明該涉案款項(xiàng)為法院禁止執(zhí)行款項(xiàng)，根據(jù)《民訴法司法解釋》和《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，案外人就執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益，請求人民法院依法駁回異議人的異議申請。

此致

東莞市第xxxxxx人民法院

   申辯人：廣州市海珠區(qū)xxxxxx

                                          代理人：譚志平律師

                                         2017年5月3日