大慶律師

本院提出訴訟請(qǐng)求：1.要求分割吳某名下的位于北京市海淀區(qū)一號(hào)房屋，孫某杰與孫某君各占二分之一份額；2.被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。事實(shí)與理由：孫某杰是吳某孫女。孫某杰的父親孫某鵬系吳某與孫某輝的五兒子。孫某輝與子女孫某英、孫某君、孫某旭、孫某鵬等，于1983年訂立《分家協(xié)議》，載明趙某輝現(xiàn)有北房6間，西邊北房2間孫某君居住，東邊2間孫某鵬居住，中間2間父母居住，二位老人百年之后西向歸孫某君所有，東向歸孫某鵬所有。趙某輝歸孫某英、孫某鵬兄弟二人撫養(yǎng)，百年后住房一間歸孫某鵬。2010年5月25日，孫某輝與拆遷辦達(dá)成《宅基地房屋拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議書》，獲得北京市海淀區(qū)一號(hào)房屋。2012年，孫某輝去世。2013年7月，吳某向回遷單位北京C公司出具《承諾書》，與北京C公司簽署《回遷安置交房協(xié)議書》并獲得訴爭(zhēng)房屋所有權(quán)。2017年2月，孫某鵬去世。吳某不但不根據(jù)《分家協(xié)議》將應(yīng)屬于孫某杰的房屋產(chǎn)權(quán)分配給她，反而于2017年10月，以繼承糾紛為由將孫某杰起訴至法院，要求繼承孫某鵬名下房產(chǎn)?，F(xiàn)孫某杰認(rèn)為，因《分家協(xié)議》約定其中一間房屋在孫某輝去世后歸孫某鵬所有，因此，海淀區(qū)一號(hào)房屋一半的份額應(yīng)屬于孫某鵬，另一半為孫某君所有。孫某杰是孫某鵬之女，依法應(yīng)獲得回遷房屋一半的份額。吳某已去世，故訴至法院。孫某君的訴訟請(qǐng)求與孫某杰一致。二、被告辯稱被告孫某英辯稱：聽從法院判決。被告孫某旭辯稱：1.《分家協(xié)議》中約定東數(shù)第三間北房在孫某輝去世后歸孫某鵬所有所附加條件客觀上并未成就。協(xié)議明確約定，趙某輝歸孫某英、孫某鵬兄弟二人撫養(yǎng)，百年后住房一間歸孫某鵬，但事實(shí)上孫某輝在老年至病逝期間均由我養(yǎng)老送終，因此孫某鵬并未按協(xié)議約定履行養(yǎng)老送終的義務(wù)。2.協(xié)議約定東數(shù)第三間北房在孫某輝病逝前已經(jīng)在2010年遇到拆遷，致使協(xié)議中約定房屋事實(shí)上已經(jīng)滅失，導(dǎo)致無(wú)法繼承。3.涉案房屋與協(xié)議中約定的房屋不屬于同一處標(biāo)的物。另，2011年9月26日，孫某輝與吳某已通過(guò)贈(zèng)與的方式將涉案房屋贈(zèng)與給我，且我也實(shí)際接受了贈(zèng)與，亦實(shí)際居住使用。因此涉案房屋與二原告無(wú)關(guān)。故不同意二原告的訴訟請(qǐng)求。被告孫某鑫辯稱：認(rèn)可《分家協(xié)議》，孫某鵬一家履行了分家協(xié)議，贍養(yǎng)了老人。孫某旭稱父母一直由其贍養(yǎng)直到養(yǎng)老送終，不知道一直是什么時(shí)間，房屋沒有拆遷的時(shí)候，父母一直是和孫某杰和孫某鵬生活，孫某鵬贍養(yǎng)了父母。故同意二原告的訴訟請(qǐng)求。三、法院查明孫某輝、吳某系夫妻關(guān)系，共有五子女，長(zhǎng)子孫某英，次子孫某君、三子孫某旭、四子孫某鵬、長(zhǎng)女孫某鑫。孫某杰系孫某鵬與杜某之獨(dú)生女。孫某鵬與杜某于2003年離婚，未再婚。孫某輝、吳某在海淀區(qū)有6間北房。1983年9月3日，孫某輝、吳某及孫某英、孫某君、孫某旭、孫某鵬就房產(chǎn)問題達(dá)成協(xié)議，約定東數(shù)第一間、二間北房歸孫某鵬所有，東數(shù)第三、四間北房歸孫某輝、吳某所有，第五、六間北房歸孫某君所有。孫某輝由孫某英、孫某鵬贍養(yǎng)，孫某輝去世后，東數(shù)第三間北房歸孫某鵬所有。吳某由孫某旭、孫某君贍養(yǎng)，吳某去世后，東數(shù)第四間北房歸孫某君所有。事后孫某鑫對(duì)分家協(xié)議亦表示認(rèn)可。2000年，孫某輝、吳某訴至本院，要求孫某君、孫某鵬將其所有的二間北房騰空。經(jīng)本院判決孫某君騰空北房西數(shù)第三間、孫某鵬騰退北房東數(shù)第三間。孫某君不服上訴后，北京市第一中級(jí)人民法院出具判決駁回上訴，維持原判。2010年5月25日，孫某輝與北京市某拆遷辦簽訂《北京市宅基地房屋拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議書》，獲得位于北京市海淀區(qū)一號(hào)安置房屋一套，拆遷補(bǔ)償款、拆遷補(bǔ)助費(fèi)在扣除購(gòu)房款后余款為202794.2元。2012年5月2日，孫某輝去世。2013年7月15日，吳某與北京C公司簽訂《回遷安置交房協(xié)議書》，取得一號(hào)房屋。2017年2月25日，孫某鵬去世。2019年1月18日，吳某去世。另查，拆遷協(xié)議簽訂前，孫某輝、吳某由孫某鵬一家照顧較多，其他子女亦盡贍養(yǎng)義務(wù)。拆遷協(xié)議簽訂后，孫某輝、吳某與孫某旭共同生活，孫某旭盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)。對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)認(rèn)定如下：1.孫某旭稱孫某輝與吳某已通過(guò)贈(zèng)與的方式將涉案房屋贈(zèng)與給其，提供了2011年9月26日《贈(zèng)予協(xié)議》及光盤，但二原告對(duì)該協(xié)議及錄像的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性均不認(rèn)可，法院不予確認(rèn)。2.孫某旭稱吳某生前立有遺囑，提供了吳某于2017年7月15日由北京市律師事務(wù)所進(jìn)行見證《遺囑》一份。法院確認(rèn)上述證據(jù)的真實(shí)性。3.田某、李某作證，2010年拆遷后，吳某、孫某輝搬到三兒子孫某旭家，由孫某旭和林某進(jìn)行照顧，孫某輝生病住院身后事都是由孫某旭負(fù)擔(dān)。二原告代理人及孫某鑫對(duì)于證人作證持有異議，法院將結(jié)合證據(jù)予以綜合認(rèn)定。訴訟中，經(jīng)詢問二原告，對(duì)于孫某輝遺產(chǎn)部分，均同意由孫某杰繼承。孫某旭主張因老人生前與孫某旭一起居住，由孫某旭負(fù)責(zé)養(yǎng)老送終，故孫某旭應(yīng)當(dāng)多分。孫某鑫認(rèn)為，孫某杰贍養(yǎng)了老人，后吳某工資均由孫某旭持有，房屋也由孫某旭居住，其同意法院依法判決。孫某英表示在拆遷前，兒女均贍養(yǎng)了老人，同意法定繼承。四、法院判決1.位于北京市海淀區(qū)一號(hào)房屋的相關(guān)權(quán)利、義務(wù)歸孫某杰、孫某旭按份共有，其中孫某杰占25%份額、孫某旭占75%份額；2.駁回孫某杰的其他訴訟請(qǐng)求；3.駁回孫某君的訴訟請(qǐng)求。五、案件分析1.《分家協(xié)議》的效力：1983年孫某輝、吳某及子女就房產(chǎn)問題達(dá)成的協(xié)議，系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。協(xié)議約定了子女的贍養(yǎng)義務(wù)及房屋在老人去世后的歸屬，屬于附有子女履行贍養(yǎng)義務(wù)的遺囑。2.爭(zhēng)議焦點(diǎn)分析：遺囑標(biāo)的物變更是否影響遺囑效力：屬于孫某輝、吳某的北房2間經(jīng)過(guò)拆遷取得一號(hào)房屋，系原北房的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化，不屬于遺囑標(biāo)的物滅失，二原告可基于協(xié)議主張繼承?！顿?zèng)與協(xié)議》的效力：涉案房屋未取得房屋所有權(quán)證，贈(zèng)與人已去世，繼承人不認(rèn)可且不同意繼承履行該協(xié)議，故《贈(zèng)與協(xié)議》缺乏法律依據(jù)，法院不予采納。吳某代書遺囑的效力：形式上符合代書遺囑要求，有視頻為證，能體現(xiàn)吳某真實(shí)意思，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，合法有效。吳某通過(guò)代書遺囑變更了其之前的遺囑，應(yīng)以該遺囑為準(zhǔn)。3.遺產(chǎn)份額的確定：對(duì)于一號(hào)房屋中屬于孫某輝的遺產(chǎn)份額，應(yīng)依據(jù)1983年協(xié)議約定確定。孫某鵬一家履行了對(duì)孫某輝的贍養(yǎng)義務(wù)，孫某輝去世后，其在一號(hào)房屋中的份額應(yīng)歸孫某鵬所有。孫某鵬去世后，其應(yīng)繼承遺產(chǎn)由孫某杰、吳某轉(zhuǎn)繼承。吳某的份額依照其遺囑由孫某旭繼承。六、辦案心得1.證據(jù)的運(yùn)用：在本案中，孫某旭提供了吳某的代書遺囑及相關(guān)證人證言，證明吳某在晚年由其照顧且遺囑真實(shí)有效。這些證據(jù)在法院認(rèn)定吳某遺產(chǎn)份額的歸屬上起到了重要作用。在處理類似案件時(shí)，律師應(yīng)注重收集和整理能夠證明當(dāng)事人對(duì)被繼承人盡到較多贍養(yǎng)義務(wù)以及遺囑真實(shí)性的證據(jù)。2.法律規(guī)定的準(zhǔn)確把握：律師準(zhǔn)確理解和運(yùn)用了遺囑的相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)于代書遺囑的形式要求和效力認(rèn)定有清晰的認(rèn)識(shí)。在本案中，吳某的代書遺囑形式上符合要求，并有視頻為證，能夠體現(xiàn)吳某的真實(shí)意思，因此被法院認(rèn)定為合法有效。同時(shí)，對(duì)于《分家協(xié)議》和《贈(zèng)與協(xié)議》的效力分析，也基于對(duì)法律規(guī)定的準(zhǔn)確把握，為當(dāng)事人爭(zhēng)取了有利的判決結(jié)果。3.訴訟策略的制定：在面對(duì)二原告的訴訟請(qǐng)求時(shí)，律師制定了合理的訴訟策略。強(qiáng)調(diào)孫某旭對(duì)吳某盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，以及吳某后訂立的遺囑的合法性。同時(shí)，對(duì)于二原告提出的質(zhì)疑進(jìn)行了有效的抗辯，如對(duì)《贈(zèng)與協(xié)議》的不認(rèn)可和對(duì)孫某鵬一家贍養(yǎng)義務(wù)的質(zhì)疑進(jìn)行反駁。這種訴訟策略有助于當(dāng)事人在復(fù)雜的遺產(chǎn)糾紛中維護(hù)自己的合法權(quán)益?？傊谔幚磉z產(chǎn)繼承糾紛案件時(shí)，律師需要充分重視證據(jù)的收集和整理，準(zhǔn)確把握法律規(guī)定，制定合理的訴訟策略，為當(dāng)事人提供專業(yè)、全面的法律服務(wù)，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。每個(gè)案件都有特殊性，需要律師對(duì)案情進(jìn)行細(xì)致的分析，才能有專業(yè)的判斷，我們團(tuán)隊(duì)擅長(zhǎng)處理各類房屋糾紛，如果您遇到相似案件，我們真誠(chéng)的希望您可以來(lái)電詳細(xì)說(shuō)明情況，我們會(huì)盡力為您解答！

提出訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求依法確認(rèn)位于北京市朝陽(yáng)區(qū)一號(hào)和二號(hào)的房屋由三原告共同繼承。事實(shí)與理由：高先生與林女士系夫妻關(guān)系，本案原被告系二人之子。高先生于2019年3月24日去世，林女士于2019年4月4日去世。二人生前留有位于北京市朝陽(yáng)區(qū)一號(hào)和二號(hào)的房屋，原被告均有繼承權(quán)。請(qǐng)求法院依法分割上述遺產(chǎn)。二、被告辯稱二被告辯稱：不同意三原告全部訴訟請(qǐng)求。2014年初，父母身體狀況每況愈下，三原告不愿接手照料老人，高某輝為讓父母安度晚年，于2014年接到身邊照顧。原Y號(hào)院落拆遷補(bǔ)償款合計(jì)1809693元。經(jīng)法院判決，確認(rèn)父母名下兩套回遷安置房屋購(gòu)房款及后續(xù)生活支出情況，高某輝對(duì)父母盡到主要贍養(yǎng)義務(wù)，三原告未盡贍養(yǎng)義務(wù)。高先生生前在2015年訂立有遺囑，將其名下朝陽(yáng)區(qū)一號(hào)房屋由高某輝繼承；林女士也訂立遺囑，將其名下朝陽(yáng)區(qū)二號(hào)房屋由高某濤繼承。應(yīng)按老人遺囑草稿意思，將一號(hào)歸高某輝所有，二號(hào)房屋歸高某濤所有。高某輝應(yīng)多分遺產(chǎn)，三原告應(yīng)不分或少分遺產(chǎn)。三、法院查明高先生與林女士系夫妻關(guān)系，二人共育有五子一女，分別為高某杰、高某聰、高某輝、高某濤、高某鵬和高某亮。高先生于2019年3月24日去世，林女士于2019年4月4日去世。高先生和林女士的父母均在其去世前去世，二人無(wú)其他法定繼承人。訴訟中，高某亮表示放棄對(duì)高先生和林女士遺產(chǎn)的繼承權(quán)，不參加本案訴訟。2010年5月30日，高某鵬作為林女士委托代理人與北京市朝陽(yáng)區(qū)某拆遷辦簽訂《房屋拆遷騰退補(bǔ)償協(xié)議書（定向）》，Y號(hào)院拆遷共獲騰退補(bǔ)償款1809693.60元。2011年8月2日，高某鵬與高先生、林女士簽訂《拆遷款分割協(xié)議》，后經(jīng)法院調(diào)解按此協(xié)議分割拆遷款。Y號(hào)院拆遷后，高先生、林女士購(gòu)買了位于北京市朝陽(yáng)區(qū)一號(hào)和二號(hào)的房屋。訴訟中，二被告稱高先生和林女士曾于2015年各自訂立“遺囑”，并提交“遺囑”打印件，三原告對(duì)其真實(shí)性不認(rèn)可。經(jīng)查，高先生和林女士拆遷后曾租房居住，后與高某鵬、高先生共同居住過(guò)一段時(shí)間，安置房屋交付后，二人共同居住在一號(hào)房屋內(nèi)，自2014年春節(jié)開始，其日常生活主要由高某輝負(fù)責(zé)，高某濤、高先生予以協(xié)助，存折、銀行卡等平時(shí)由高某輝保管。訴訟中，雙方認(rèn)可高先生和林女士去世后，一號(hào)房屋閑置，二號(hào)由高某輝對(duì)外出租并收取租金，兩套安置房屋的安置房屋確認(rèn)單（購(gòu)房合同）均由高某輝持有，二號(hào)鑰匙由高某輝持有，一號(hào)鑰匙由高某濤持有。四、法院判決1.位于北京市朝陽(yáng)區(qū)一號(hào)房屋的相關(guān)權(quán)益由原告高某鵬繼承百分之三十八的權(quán)利份額、由原告高某杰繼承百分之三十六的權(quán)利份額、由原告高某聰繼承百分之二十六的權(quán)利份額；2.位于北京市朝陽(yáng)區(qū)二號(hào)房屋的相關(guān)權(quán)益由被告高某輝繼承百分之五十二的權(quán)利份額、由被告高某濤繼承百分之三十八的權(quán)利份額、由原告高某聰繼承百分之十的權(quán)利份額。五、案件分析1.遺囑效力的認(rèn)定：二被告雖稱二被繼承人生前曾立有遺囑，但提交的“遺囑”打印件沒有立遺囑的落款日期，立遺囑人無(wú)簽字或指紋，無(wú)法證明確實(shí)存在合法有效的遺囑。故高先生和林女士的遺產(chǎn)應(yīng)按照法定繼承辦理。2.遺產(chǎn)的范圍確定：涉案一號(hào)和二號(hào)房屋系被繼承人高先生和林女士的合法遺產(chǎn)，應(yīng)作為遺產(chǎn)進(jìn)行分割。3.繼承份額的考量因素：高某亮明確表示放棄對(duì)高先生和林女士遺產(chǎn)的繼承權(quán)，在分割遺產(chǎn)時(shí)不考慮其份額。同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應(yīng)當(dāng)均等，但對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)可以多分。本案中，高某輝在被繼承人生前對(duì)其扶養(yǎng)較多，法院據(jù)此確定高某輝繼承遺產(chǎn)房屋較大份額。六、辦案心得1.證據(jù)的收集與運(yùn)用：雖然二被告主張的遺囑未被法院認(rèn)定有效，但在訴訟過(guò)程中，二被告通過(guò)提交拆遷補(bǔ)償款分割協(xié)議、被繼承人生活支出情況以及高某輝對(duì)被繼承人的照顧情況等證據(jù)，試圖證明高某輝對(duì)被繼承人盡到了主要贍養(yǎng)義務(wù)。這些證據(jù)雖然未能直接實(shí)現(xiàn)按照遺囑繼承的目的，但在一定程度上影響了法院對(duì)遺產(chǎn)分配份額的考量。在處理類似案件時(shí)，律師應(yīng)注重收集和整理能夠證明當(dāng)事人對(duì)被繼承人盡到較多扶養(yǎng)義務(wù)的證據(jù)，以爭(zhēng)取更有利的遺產(chǎn)分配結(jié)果。2.對(duì)法律規(guī)定的準(zhǔn)確理解：律師準(zhǔn)確把握了法定繼承的相關(guān)法律規(guī)定，尤其是同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)份額的一般原則以及對(duì)盡到主要扶養(yǎng)義務(wù)的繼承人可以多分遺產(chǎn)的規(guī)定。在本案中，律師根據(jù)高某輝對(duì)被繼承人的實(shí)際照顧情況，依據(jù)法律規(guī)定提出合理的主張，為當(dāng)事人爭(zhēng)取到了較高的遺產(chǎn)份額。3.訴訟策略的調(diào)整：在遺囑未被認(rèn)定有效的情況下，律師及時(shí)調(diào)整訴訟策略，強(qiáng)調(diào)高某輝對(duì)被繼承人的扶養(yǎng)事實(shí)，以爭(zhēng)取在法定繼承中獲得更多的份額。這種靈活的訴訟策略有助于當(dāng)事人在復(fù)雜的遺產(chǎn)糾紛中維護(hù)自己的合法權(quán)益?？傊谔幚磉z產(chǎn)繼承糾紛案件時(shí)，律師需要準(zhǔn)確理解和運(yùn)用法律規(guī)定，注重證據(jù)的收集和整理，靈活調(diào)整訴訟策略，以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的合法權(quán)益最大化。每個(gè)案件都有特殊性，需要律師對(duì)案情進(jìn)行細(xì)致的分析，才能有專業(yè)的判斷，我們團(tuán)隊(duì)擅長(zhǎng)處理各類房屋糾紛，如果您遇到相似案件，我們真誠(chéng)的希望您可以來(lái)電詳細(xì)說(shuō)明情況，我們會(huì)盡力為您解答！

公司負(fù)責(zé)承包施工××工業(yè)園1-6棟廠房和

，與申隧四處簽訂了《工程施工勞務(wù)合同》，

某建筑公司(下稱B公司)簽訂建筑承包合同

筑面積約20,573.6平方米，該工程于

作遭受經(jīng)濟(jì)損失。在此類情況下，投資者可以依法主張賠償。以下是幾個(gè)關(guān)鍵方面，投資者可以據(jù)此主張賠償：1.證券投資咨詢服務(wù)合同的履行首先，投資者需要審查與證券投資咨詢機(jī)構(gòu)簽訂的服務(wù)合同。如果咨詢機(jī)構(gòu)未能履行合同中規(guī)定的義務(wù)，如未提供約定的服務(wù)、服務(wù)存在重大瑕疵或違反了合同中的保證條款，投資者可以主張違約賠償。例如，如果服務(wù)協(xié)議中明確了服務(wù)的具體內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)，而咨詢機(jī)構(gòu)未能達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，投資者可以據(jù)此要求賠償。2.違規(guī)行為的認(rèn)定如果證券投資咨詢機(jī)構(gòu)存在違規(guī)行為，如虛假宣傳、承諾保證收益、未履行風(fēng)險(xiǎn)提示義務(wù)等，投資者可以主張侵權(quán)賠償。根據(jù)《證券法》及最高院司法解釋，信息披露義務(wù)人實(shí)施虛假陳述，致使投資者在證券交易中遭受損失的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3.損失的計(jì)算投資者在主張賠償時(shí)，需要提供損失的詳細(xì)計(jì)算依據(jù)。這通常包括投資差額損失、印花稅、傭金等直接損失。對(duì)于投資差額損失，可以采用實(shí)際成本法、先進(jìn)先出加權(quán)平均法、綜合加權(quán)平均法、移動(dòng)加權(quán)平均法等計(jì)算買入均價(jià)，再根據(jù)股票的賣出情況確定損失金額。4.因果關(guān)系的證明投資者需要證明咨詢機(jī)構(gòu)的違規(guī)行為與自身?yè)p失之間存在直接的因果關(guān)系。這可能需要專業(yè)的金融分析和法律論證。在一些案例中，法院會(huì)考慮市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、投資者自身的投資決策等因素，來(lái)確定咨詢機(jī)構(gòu)的責(zé)任比例。5.懲罰性賠償在某些情況下，如果咨詢機(jī)構(gòu)的行為構(gòu)成惡意侵權(quán)，投資者還可以主張懲罰性賠償。這通常需要證明咨詢機(jī)構(gòu)的行為嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，且對(duì)投資者造成了重大損失。例如，如果咨詢機(jī)構(gòu)故意提供虛假信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行交易，投資者可以主張懲罰性賠償。6.結(jié)論股民在因證券投資咨詢服務(wù)導(dǎo)致股票投資損失時(shí)，可以從退還咨詢服務(wù)費(fèi)、賠償證券投資本金損失及利息以及懲罰性賠償?shù)确矫嬷鲝堎r償。然而，股民在主張賠償時(shí)，需要面臨諸多困難，如證明咨詢公司的違規(guī)行為、因果關(guān)系以及實(shí)際損失等。因此，股民在選擇證券投資咨詢公司時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎選擇，并在簽訂服務(wù)協(xié)議時(shí)明確雙方的權(quán)利義務(wù)和賠償條款。同時(shí)，在發(fā)生糾紛時(shí)，股民應(yīng)及時(shí)收集證據(jù)，尋求法律援助，以維護(hù)自身合法權(quán)益。【案例背景】在本案例中，原告徐A因接受被告北京B投資管理咨詢有限公司提供的證券投資咨詢服務(wù)，最終導(dǎo)致投資損失，并訴至法院要求退還咨詢服務(wù)費(fèi)用及賠償損失。法院經(jīng)過(guò)審理，判決被告退還部分未履行完的咨詢服務(wù)費(fèi)用，但駁回了原告關(guān)于賠償投資本金損失及懲罰性賠償?shù)囊?。【案例摘要】本院認(rèn)為：被告是具有證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格的有限責(zé)任公司，其向原告提供證券投資咨詢服務(wù)及收取服務(wù)費(fèi)，符合法律及法規(guī)的規(guī)定，并無(wú)不當(dāng)。關(guān)于原告起訴要求退還投資顧問費(fèi)（即咨詢服務(wù)費(fèi)）321999元。原告向被告購(gòu)買三個(gè)證券投資咨詢服務(wù)產(chǎn)品（即雙方簽訂的三份《證券投資顧問服務(wù)協(xié)議》）的咨詢服務(wù)費(fèi)依次為9999元、156000元及156000元，而服務(wù)期限依次為2017年7月27日至2017年10月27日（3個(gè)月期限）、2017年8月7日至2019年2月7日（1年6個(gè)月期限）及2017年8月4日至2019年2月4日（1年6個(gè)月期限），鑒于被告實(shí)際向原告提供咨詢服務(wù)為2017年7月27日至2018年8月19日，而從2018年8月19日之后因原告向廣東證監(jiān)局投訴等被告未再向原告提供咨詢服務(wù)，雙方實(shí)際已中止服務(wù)協(xié)議的履行，而至今三個(gè)產(chǎn)品（即三份服務(wù)協(xié)議）約定的服務(wù)期限已過(guò)，結(jié)合雙方現(xiàn)亦均未要求繼續(xù)履行的事實(shí)，且原告提出要求退還全部咨詢服務(wù)費(fèi)，因此，應(yīng)視為雙方解除尚未履行完畢的證券咨詢服務(wù)合同，被告應(yīng)退還其尚未履行咨詢服務(wù)義務(wù)所對(duì)應(yīng)咨詢服務(wù)費(fèi)給原告，即退還015服務(wù)協(xié)議及016服務(wù)協(xié)議的尚未履行咨詢服務(wù)義務(wù)的期間的咨詢服務(wù)費(fèi)給原告。按015服務(wù)協(xié)議及016服務(wù)協(xié)議約定的服務(wù)期限均為1年6個(gè)月（即均為18個(gè)月）及咨詢服務(wù)費(fèi)均為156000元的事實(shí)，并按月分?jǐn)傆?jì)算，兩份服務(wù)協(xié)議中每份協(xié)議的每月咨詢服務(wù)費(fèi)為8666.67元。015服務(wù)協(xié)議未履行咨詢服務(wù)期間為2018年8月20日至2019年2月7日，按該期間的自然日計(jì)算，共計(jì)171日，以每月30日計(jì)算，該期間為5.7個(gè)月，因此，被告應(yīng)退還015服務(wù)協(xié)議的咨詢服務(wù)費(fèi)49400.02元（按8666.67元/月×5.7月計(jì)算）。016服務(wù)協(xié)議未履行咨詢服務(wù)期間為2018年8月20日至2019年2月4日，按該期間的自然日計(jì)算，共計(jì)168日，以每月30日計(jì)算，該期間為5.6個(gè)月，因此，被告應(yīng)退還015服務(wù)協(xié)議的咨詢服務(wù)費(fèi)48533.35元（按8666.67元/月×5.6月計(jì)算）。依據(jù)上述計(jì)算，被告應(yīng)退還015服務(wù)協(xié)議及016服務(wù)協(xié)議的咨詢服務(wù)費(fèi)合計(jì)97933.37元給原告。被告在2017年7月27日至2018年8月19日期間向原告履行證券投資咨詢服務(wù)，雖然原告認(rèn)為被告的上述咨詢服務(wù)存在多項(xiàng)違規(guī)行為并向廣東證監(jiān)局投訴（含廣東證監(jiān)局發(fā)函認(rèn)定被告屬下B公司廣東分公司存在4項(xiàng)違規(guī)行為），被告存有違反《證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》的行為，但被告上述違規(guī)行為不能作為原告要求被告退還已接受咨詢服務(wù)的服務(wù)費(fèi)的依據(jù)，且雙方亦未有約定，因此，原告要求退還已接受咨詢服務(wù)的服務(wù)費(fèi)（即超出97933.37元咨詢服務(wù)費(fèi)的部分），無(wú)法律及合同依據(jù)，本院不予支持，依法予以駁回。關(guān)于原告起訴要求賠償證券投資本金損失2101717.77元及利息。首先，原、被告簽訂的三份《證券投資顧問服務(wù)協(xié)議》均訂有雙方的權(quán)利義務(wù)條款（即協(xié)議第三條）及風(fēng)險(xiǎn)揭示條款（即協(xié)議第七條），該兩條條款載有“甲方向乙方提供證券買入、賣出建議，僅供乙方參考，不承擔(dān)乙方的投資風(fēng)險(xiǎn)”、“甲方不得代理乙方直接從事證券投資，不得與乙方約定分享乙方證券投資收益或分擔(dān)損失”及載有乙方應(yīng)充分認(rèn)識(shí)投資風(fēng)險(xiǎn)及慎重投資的宏觀經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、政策風(fēng)險(xiǎn)、上市公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、不可抗力因素導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)及其他風(fēng)險(xiǎn)等內(nèi)容，且被告客服人員在對(duì)原告三次電話回訪中均向原告征詢被告服務(wù)代表有沒有向原告承諾過(guò)產(chǎn)品投資收益及保證過(guò)投資本金等（含對(duì)原告做過(guò)相關(guān)誤導(dǎo)等）情況，而原告均回答沒有，因此，被告已向原告告知了證券投資風(fēng)險(xiǎn)及被告不承擔(dān)原告投資風(fēng)險(xiǎn)。第二，原告從2010年開始開立證券賬戶進(jìn)行證券投資，至2017年7月已近8年，其理應(yīng)知道證券投資存在風(fēng)險(xiǎn)（即高風(fēng)險(xiǎn)及高利潤(rùn)）。第三，依據(jù)原告及原告妻子的兩個(gè)證券賬戶的《X證券深圳X大廈證券營(yíng)業(yè)部對(duì)賬單》、《普通賬戶2017年08月02日持倉(cāng)明細(xì)》、《普通賬戶2018年11月01日持倉(cāng)明細(xì)》、《普通賬戶銀行-證券資金往來(lái)信息表（2017年08月02日-2018年11月1日）》、《普通賬戶交易歷史信息表（2017年08月02日-2018年11月01日）》各一套材料顯示，該兩個(gè)證券賬戶在2018年11月1日仍持倉(cāng)（即存有股票），并未清倉(cāng)（即未全部賣出股票），主張?zhí)潛p僅為原告自行計(jì)算所得，并不是該兩個(gè)證券賬戶在2017年8月2日至2018年11月1日的股票交易的實(shí)際虧損，另原告亦未提供證據(jù)證實(shí)上述兩個(gè)證券賬戶在2017年8月2日至2018年11月1日期間每次股票交易均依被告建議進(jìn)行，虧損均是執(zhí)行被告建議造成。第四，被告在本案訴訟中稱其公司只建議原告對(duì)六只股票進(jìn)行買賣，另稱原告及原告妻子的兩個(gè)證券賬戶在2017年8月2日至2018年11月1日期間其他股票交易不是其公司建議，被告上述所稱存在一定可能性及現(xiàn)實(shí)性，即原告完全有可能自行決定買賣其他股票。最后，原告提供的證據(jù)材料不足以證實(shí)被告營(yíng)銷服務(wù)人員向原告承諾80%的投資回報(bào)及承諾保本，因此，原告主張被告營(yíng)銷服務(wù)人員向原告承諾80%的投資回報(bào)及承諾保本，證據(jù)不足，本院不予認(rèn)定?；谏鲜龅姆治黾罢J(rèn)定，現(xiàn)原告起訴要求被告向其賠償證券投資本金損失2101717.77元及利息的訴訟請(qǐng)求，證據(jù)及理由不足，且與雙方合同約定不符，本院不予支持，依法予以駁回。關(guān)于原告要求被告懲罰性賠償321999元。本案是被告為原告提供證券投資咨詢服務(wù)而導(dǎo)致證券投資咨詢服務(wù)合同的糾紛，且雙方未就懲罰性賠償?shù)冗`約金進(jìn)行約定，現(xiàn)原告起訴要求以被告收取的321999元咨詢服務(wù)費(fèi)的一倍標(biāo)準(zhǔn)向其支付懲罰性賠償321999元，無(wú)法律及合同依據(jù)，本院不予支持，依法予以駁回。裁判結(jié)果：一、被告北京B投資管理咨詢有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起向原告徐A退還咨詢服務(wù)費(fèi)97933.37元。二、駁回原告徐A的其他訴訟請(qǐng)求?！就顿Y金句】"在投資時(shí)，應(yīng)該專注于精心挑選的股票，而不是盲目擴(kuò)大投資組合。尋找那些被低估的優(yōu)質(zhì)股票，特別是那些跨行業(yè)的精選個(gè)股，這些更有可能帶來(lái)超越市場(chǎng)的回報(bào)。保持耐心，不要因?yàn)槎唐诘臉I(yè)績(jī)波動(dòng)而做出沖動(dòng)的決策。記住，長(zhǎng)期的投資成功往往需要忍受一段時(shí)間的不佳表現(xiàn)。始終保護(hù)好你的本金，避免因追求高回報(bào)而承擔(dān)不必要的風(fēng)險(xiǎn)。"

其他合理方式計(jì)算的金額進(jìn)行賠償。《中華人民共和國(guó)民法典》第一千一百八十二條，侵害他人人身權(quán)益造成財(cái)產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失或者侵權(quán)人因此獲得的利益賠償；被侵權(quán)人因此受到的損失以及侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況確定賠償數(shù)額。二、民事侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任的方式民事侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任的方式：1.停止侵害；2.排除妨礙；3.消除危險(xiǎn)；4.返還財(cái)產(chǎn)；5.恢復(fù)原狀；6.修理、重作、更換；7.繼續(xù)履行；8.賠償損失；9.支付違約金；10.消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；11.賠禮道歉。三、侵權(quán)責(zé)任免責(zé)事由有哪些侵權(quán)責(zé)任的法定免責(zé)事由包括有：不可抗力、緊急避險(xiǎn)、正當(dāng)防衛(wèi)等多種情形。法律快車提醒您，根據(jù)我國(guó)民法典的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)中的危險(xiǎn)若是由自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)民事責(zé)任，可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。《中華人民共和國(guó)民法典》第一百八十條因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。第一百八十一條因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過(guò)必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，正當(dāng)防衛(wèi)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。

告向人民法院遞交起訴狀、副本及相關(guān)的證據(jù)；2.人民法院接受原告提交的文件、材料，進(jìn)行審查，符合條件的予以立案；3.法院將原告的起訴書副本送達(dá)被告；4.被告作出書面答辯；5.開庭審理；6.法院做出判決。法律快車提醒您，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定，起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。二、工傷起訴打官司一般多長(zhǎng)時(shí)間工傷起訴打官司一般多需要三個(gè)月到六個(gè)月的時(shí)間。如果案情簡(jiǎn)單容易處理的，那么人民法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。如果案情復(fù)雜，處理困難的，那么人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。出現(xiàn)了特殊情況需要延長(zhǎng)審理的，那么由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)后，一般可以延長(zhǎng)六個(gè)月?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十二條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)六個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。三、單位工傷申請(qǐng)書怎么寫單位工傷申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明下列事項(xiàng)：1.標(biāo)題為“工傷賠償申請(qǐng)書”；2.寫明申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人（用人單位）的基本信息；3.簡(jiǎn)要寫明工傷發(fā)生的基本情況；4.列明申請(qǐng)賠償?shù)馁M(fèi)用；5.申請(qǐng)人親自并注明日期。

糾紛不同的是，勞動(dòng)爭(zhēng)議的當(dāng)事人一方為單位，一方為單位職工，因雙方已經(jīng)發(fā)生一定的勞動(dòng)關(guān)系而使彼此之間相互有所了解。雙方發(fā)生糾紛后最好先協(xié)商，通過(guò)自愿達(dá)成協(xié)議來(lái)消除隔閡。實(shí)踐中，職工與單位經(jīng)過(guò)協(xié)商達(dá)成一致而解決糾紛的情況非常多，效果很好。但是，協(xié)商程序不是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序。雙方可以協(xié)商，也可以不協(xié)商，完全出于自愿，任何人都不能強(qiáng)迫。2.申請(qǐng)調(diào)解調(diào)解程序是指勞動(dòng)糾紛的一方當(dāng)事人就已經(jīng)發(fā)生的勞動(dòng)糾紛向勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解的程序。根據(jù)《勞動(dòng)法》規(guī)定：在用人單位內(nèi)，可以設(shè)立勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)負(fù)責(zé)調(diào)解本單位的勞動(dòng)爭(zhēng)議。調(diào)解委員會(huì)委員由單位代表、職工代表和工會(huì)代表組成。一般具有法律知識(shí)、政策水平和實(shí)際工作能力，又了解本單位具體情況，有利于解決糾紛。除因簽訂、履行集體勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議外均可由本企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)調(diào)解。但是，與協(xié)商程序一樣，調(diào)解程序也由當(dāng)事人自愿選擇，且調(diào)解協(xié)議也不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，如果一方反悔，同樣可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。3.仲裁程序仲裁程序是勞動(dòng)糾紛的一方當(dāng)事人將糾紛提交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)進(jìn)行處理的程序。該程序既具有勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解靈活、快捷的特點(diǎn)，又具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，是解決勞動(dòng)糾紛的重要手段。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)是國(guó)家授權(quán)、依法獨(dú)立處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的專門機(jī)構(gòu)。申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁是解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的選擇程序之一，也是提起訴訟的前置程序，即如果想提起訴訟打勞動(dòng)官司，必須要經(jīng)過(guò)仲裁程序，不能直接向人民法院起訴。二、勞動(dòng)仲裁多久結(jié)案勞動(dòng)仲裁六十日內(nèi)結(jié)案。法律快車提醒您，情況特殊的可以適當(dāng)延長(zhǎng)，最長(zhǎng)時(shí)間不超過(guò)三十天。勞動(dòng)仲裁裁決最久的在九十天內(nèi)進(jìn)行結(jié)案。勞動(dòng)者在進(jìn)行勞動(dòng)仲裁時(shí)相關(guān)機(jī)構(gòu)是不進(jìn)行收費(fèi)的，但是仲裁時(shí)間有限，需要當(dāng)事人及時(shí)將仲裁請(qǐng)求證據(jù)說(shuō)明清楚，并及時(shí)受理。三、勞動(dòng)仲裁的流程是什么1.爭(zhēng)議發(fā)生后一年內(nèi)申請(qǐng)仲裁，遞交仲裁申訴書；2.仲裁委員會(huì)收到申訴書之日起五日內(nèi)作出是否受理的決定；3.仲裁庭開庭五日前書面通知雙方當(dāng)事人；4.開庭，明確請(qǐng)求，答辯，調(diào)查事實(shí)，舉證質(zhì)證，辯論，陳述；5.調(diào)解；6.調(diào)解不成，裁決；7.不服裁決起訴。

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