犯罪中止與犯罪未遂該如何判斷？

我們先看一個(gè)案例：

甲架好槍支準(zhǔn)備殺乙，見已患絕癥的乙踉蹌走來，頓覺可憐，認(rèn)為已無殺害必要。甲收起槍支，但不小心觸動(dòng)扳機(jī)，乙中彈死亡。關(guān)于甲的行為定性問題該如何正確評(píng)價(jià)？犯罪中止的特征是時(shí)間性、自動(dòng)性、客觀性、有效性，即要求在犯罪過程中自動(dòng)為中止的行為，且有效防止危害結(jié)果發(fā)生。甲已架好槍，說明是在犯罪過程中，見乙可憐認(rèn)為已無殺害必要遂收起槍支，此為自動(dòng)做出中止行為，由于甲處于未開槍狀態(tài)，對(duì)乙尚未造成任何傷害，所以收起槍支這一行為就已經(jīng)構(gòu)成了有效的犯罪中止。之后甲不小心觸動(dòng)扳機(jī)，乙中彈死亡，這屬于過失致人死亡罪。所以甲構(gòu)成故意殺人罪（中止）、過失致人死亡罪。  因此我們不能說是僅構(gòu)成故意殺人罪（既遂）或者說是僅構(gòu)成過失致人死亡罪更不能判斷為甲構(gòu)成故意殺人罪（未遂）、過失致人死亡罪。
     在刑法理論上，犯罪未遂、犯罪中止作為犯罪的未完成形態(tài)，它們并不具備刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成的客觀要件，因而刑法總則對(duì)這些犯罪形態(tài)的成立要件作出了專門的規(guī)定，使之運(yùn)用于司法實(shí)踐中，對(duì)行為進(jìn)行正確地定性和量刑。

    一、犯罪未遂

    我國中華人民共和國刑法第23條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂”，必須具備如下條件：

    （一）已經(jīng)著手實(shí)行犯罪

    所謂實(shí)行犯罪，就是實(shí)施符合刑法分則所規(guī)定的某種具體犯罪構(gòu)成要件的行為，所謂著手，就是開始實(shí)行刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成要件的行為。犯罪構(gòu)成要件的行為是由刑法分則規(guī)定的，因此確定某種行為是否屬于某一犯罪構(gòu)成要件的行為，應(yīng)當(dāng)以刑法分則為依據(jù)。但由于刑法的規(guī)定只是抽象的、原則的，因而在確定某種行為是否屬于犯罪構(gòu)成要件的行為時(shí)，還必須結(jié)合各個(gè)具體案件的不同特點(diǎn)來考慮。例如，持刀殺人、當(dāng)行為人未看到被害人以前，很難說已著手實(shí)行殺人，投毒殺人，就不需要親眼看見被害人，只要開始將毒藥放入被害人的食物時(shí)，就是著手實(shí)行殺人。盡管如此，作為犯罪構(gòu)成要件的行為，還是可以概括出如下特點(diǎn)：

1、開始侵害犯罪客體；

2、行為本身能夠造成危害結(jié)果的發(fā)生，如果沒有犯罪分子意志以外的原因出現(xiàn)，而讓它無阻礙地發(fā)展下去，該種犯罪就會(huì)完成。

    （二）犯罪未得逞

對(duì)此，我國刑法界有不同理解：

1、犯罪目的達(dá)到說。認(rèn)為犯罪未得逞，是沒有達(dá)到犯罪目的。

2、犯罪結(jié)果發(fā)生說。認(rèn)為犯罪未得逞，是指沒有發(fā)生法定的犯罪結(jié)果。

3、犯罪構(gòu)成要件齊備說。認(rèn)為犯罪未得逞，是指犯罪行為沒有完全具備刑法分則規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成要件。筆者同意最后一種觀點(diǎn)。因?yàn)樗c犯罪既遂的概念相對(duì)應(yīng)，并且能適用于結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯以及目的犯等各種犯罪。

    （三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外原因

所以犯罪分子意志以外的原因，即違背犯罪分子本意，使其客觀上不能完成或主觀上感到不能完成犯罪的原因。犯罪分子意志以外的原因，主要有：

1、行為人本身以外的實(shí)際障礙，如被害人的反抗、第三人的阻止、自然力的阻礙等。

2、行為人本身缺乏完成犯罪的能力，如體力不濟(jì)、經(jīng)驗(yàn)不足等。

3、行為人對(duì)客觀事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。如果認(rèn)為危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生而離開現(xiàn)場，實(shí)際上危害結(jié)果并未發(fā)生等。

    二、犯罪中止

    我國刑法第24條規(guī)定：“在犯罪過程中，自動(dòng)中止犯罪或自動(dòng)有效地防止犯罪發(fā)生的，是犯罪中止?！睒?gòu)成犯罪中止，必須具備如下條件：

    （一）必須在犯罪過程中停止犯罪

    犯罪中止只能發(fā)生在犯罪過程中，即只能發(fā)生在犯罪預(yù)備，犯罪實(shí)行和實(shí)行終了之后犯罪結(jié)果發(fā)生之前的過程中。換言之，只有在犯罪預(yù)備至犯罪既遂之前的過程中停止犯罪的，才可能成立犯罪中止。犯罪中止就是在犯罪完成之前停止的意思；所以犯罪完成之后，自動(dòng)恢復(fù)原狀或自愿賠償損失，都不能認(rèn)為是中止，而仍應(yīng)當(dāng)負(fù)犯罪既遂的刑事責(zé)任。

    （二）必須自動(dòng)地中止犯罪或自動(dòng)地防止犯罪結(jié)果發(fā)生

    所謂自動(dòng)地中止犯罪，就是行為人出于自己的意志停止可以進(jìn)行下去的犯罪活動(dòng)。它表現(xiàn)為行為人自己有可能完成犯罪的進(jìn)行的情況下，自動(dòng)停止犯罪的進(jìn)行。如果行為人受到阻礙或感到恐懼認(rèn)為自己已不可能完成犯罪而停止犯罪的進(jìn)行，就不是自動(dòng)中止犯罪，而是被迫停止犯罪，因而它不是犯罪中止，而是犯罪預(yù)備或犯罪未遂。既然自動(dòng)中止犯罪是行為人在自認(rèn)為可能完成犯罪的情況下自動(dòng)停止犯罪的進(jìn)行，所以客觀上不可能完成犯罪，但行為人不知道這種情況，而在認(rèn)為自己有可能完成犯罪時(shí)自動(dòng)停止犯罪的進(jìn)行，仍然是自動(dòng)中止犯罪，同樣構(gòu)成犯罪中止。

    犯罪中止的自動(dòng)性，不限于自動(dòng)停止犯罪的進(jìn)行。在實(shí)行終了之后犯罪既遂之前，行為人出于自己的意志主動(dòng)采取積極行為以防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，也是犯罪中止自動(dòng)性的一種表現(xiàn)。

    促使行為人自動(dòng)中止犯罪或自動(dòng)防止犯罪結(jié)果的動(dòng)機(jī)是多種多樣的：1、真誠悔悟，認(rèn)識(shí)到犯罪的危害性；2、出于對(duì)被害人的同情、憐憫，不忍加害被害人；3、害怕將來一旦破案，要受到法律制裁。動(dòng)機(jī)如何，不影響自動(dòng)中止的成立。

    （三）必須徹底地停止犯罪或自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生

    所謂徹底地停止犯罪，就是行為人打消了完成該種犯罪的念頭而不再實(shí)施該種犯罪。否則，如果行為人感到時(shí)機(jī)不利，暫時(shí)停止進(jìn)行等到適當(dāng)時(shí)機(jī)再實(shí)施，那就不是徹底地停止犯罪，而是犯罪進(jìn)行的暫時(shí)中斷，從而就不是犯罪中止，所謂打消了完成該種犯罪的念頭而不再實(shí)施該種犯罪，是就行為人已開始實(shí)施的犯罪而言，不能理解為行為人從此以后不再實(shí)施任何犯罪。

    三、犯罪未遂與犯罪中止的主要區(qū)別

    通過以上分析不難看出，犯罪沒有完成是否出于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂與著手實(shí)行犯罪后的犯罪中止相區(qū)別的標(biāo)志，至于犯罪未遂與預(yù)備階段的犯罪中止的主要區(qū)別，也在于此。