民事再審申請書

 

申請人：xx省xxx文建設(shè)有限公司。

住所地：xx縣xxx鎮(zhèn)xx街xxx號。

法定代表人：王，系該公司經(jīng)理。

 

被申請人：高某，男，1970年2月16日出生，漢族，xx市東興區(qū)人，經(jīng)商，戶籍所在地：xx省xx市中區(qū)大洲路221號附10號，現(xiàn)住xx省xx市東興區(qū)西林大道。

被申請人：xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司。地址：昆明市官渡區(qū)xx路永平苑x幢3單元xx號。

負(fù)責(zé)人：張某

案由：申請人與二位被申請人因民間借款糾紛一案，申請人不服xx市中級人民法院（2013）內(nèi)民終字第xxx號民事判決，現(xiàn)依法提出申請?jiān)賹彙?/span>

 

請求事項(xiàng)：

1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)規(guī)定原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；請求xx省高級人民法院依法再審。

2、請求依法糾正“xx市中級人民法院（2013）內(nèi)民終字第xxx號”民事判決書中的錯(cuò)誤判決：依法對高某的借款“借條”進(jìn)行鑒定，判決高某與xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司之間的借款事實(shí)是虛假的，依法駁回一審原告高某的全部訴訟請求。

3．本案一審、二審、再審的案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)用由被申請人高某和張某全部承擔(dān)。

 

事實(shí)和理由：  

1、申請人與被申請人因民間借款糾紛一案，xx市xx區(qū)人民法院以（2013）內(nèi)東民初字第xx號作出民事判決書（附件1）認(rèn)定：一審原告高某按xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某的要求將借款中的150000元通過自己的公司（xx市xx商貿(mào)有限公司）匯款入被告xx省xxx文建設(shè)有限公司的賬戶，就認(rèn)定原告已履行了借款交付義務(wù)。一審中，原告高某出示了一張“借條”，用以證明借款及約定利息的事實(shí)存在；借條一張，是2012年3月2日原告高某出借了250000元給被告xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司，這并不是雙方真實(shí)意思表示，而是為了進(jìn)行虛假訴訟的需要而經(jīng)過一審原告高某和一審第二被告xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某串通以后，人為編造出的一個(gè)虛假借條；具體理由如下：理由之一是：借條約定了產(chǎn)生爭議進(jìn)行訴訟的管轄法院，不符合平常寫借條的習(xí)慣；理由之二是：借條的內(nèi)容其中關(guān)于資金的用途中“用于開展公司義務(wù)”顯然，在2011年12月13日，xx省xxx文建設(shè)有限公司與xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司簽訂《企業(yè)內(nèi)部區(qū)域合同》的第二天即2011年12月14日，張某已經(jīng)向xx省xxx文建設(shè)有限公司繳了第一筆管理費(fèi)人民幣100000元整，這人民幣100000元整是管理費(fèi)，張某和一審原告高某二人共同出資（具體出資情況根據(jù)xx省x縣介紹人羅某說明是高某出150000元，張某出100000元整）。

2、借用申請人的資質(zhì)成立分公司即分支結(jié)構(gòu)共同做生意，借用資質(zhì)成立分公司，在目前建筑行業(yè)是一個(gè)普遍現(xiàn)象，總公司收取一定的管理費(fèi)也是一個(gè)正?，F(xiàn)象。因此，2011年12月14日，張某向xx省xxx文建設(shè)有限公司繳了第一筆管理費(fèi)人民幣100000元，云南分公司還沒有成立和注冊，2012年2月22日分公司注冊登記（工商行政管理局頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照），顯然，2011年12月14日，分公司主體都不存在，談何在合法的主體名義開展義務(wù)，這在一審法院的開庭筆錄（2013）內(nèi)東民初字第314號，（第一次開庭）第9頁第8行和第9行清楚記錄，這就驗(yàn)證申請人的觀點(diǎn)。因此，張某向一審法院所做的陳述，云南分公司在創(chuàng)辦過程中需要資金的陳述，與這100000元管理費(fèi)還不能相提并論，也就是說，這是兩碼事，管理費(fèi)就是管理費(fèi)，而不是借條中的借款組成部分。這是兩筆不同性質(zhì)的款項(xiàng)，不同憑主觀推定它們之間有某種關(guān)聯(lián)，因此，一審法院認(rèn)為高某與xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司之間借款事實(shí)存在，我們認(rèn)為缺乏因果關(guān)系，由此導(dǎo)致一審判決的結(jié)果也不能讓人心服口服。

3、一審法院認(rèn)定：原告高某按被告xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某的要求將借款中的150000元通過自己的公司即xx市xx商貿(mào)有限公司賬戶匯款入被告xx省xxx文建設(shè)有限公司的賬戶，就認(rèn)定原告已履行了將借款交付給了xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某的義務(wù)。這種結(jié)論也是站不住腳的，請xx省高級人民法院核查這一事實(shí)，一審法院在判決書中用“借款中的150000元”進(jìn)行表述，是不能讓人接受的，這150000元在轉(zhuǎn)款單據(jù)摘要一欄中清楚記載資金用途“管理費(fèi)”三個(gè)字，而不是借條中的“借款”二字，更不是借條中的借款組成部分。這是兩筆不同性質(zhì)的款項(xiàng)，同樣不能憑主觀推定它們之間有某種關(guān)聯(lián)，既然這100000元和150000元都是管理費(fèi)，那么，高某以100000元現(xiàn)金方式付給了張某，這100000元現(xiàn)金是從哪里來的？是哪個(gè)銀行取的現(xiàn)金？是什么具體時(shí)間交付給張某的？張某又把這100000元用在何處？有沒有相關(guān)正式發(fā)票？等等這些都沒有查清楚。因此，我們認(rèn)為一審、二審法院均沒有查清楚事實(shí)部分，借條中的借款來源和用途，也沒有查清楚借條中的借款到底是否已經(jīng)完成交付。

     4、一審法院認(rèn)定：“法院依據(jù)本案證據(jù)“借條”和其他證據(jù)材料就認(rèn)定了當(dāng)事人雙方的借款合同成立，并判決申請人承擔(dān)償還責(zé)任，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定，在合同糾紛案件中主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，同時(shí)結(jié)合2011年最高人民法院的《全國民事審判工作會議紀(jì)要》民事審判工作會議紀(jì)要的相關(guān)精神，可以看出，出借人應(yīng)對存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及已將款項(xiàng)交付給借款人等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定，但是一審原告并沒相應(yīng)的證據(jù)加以證明，因此高某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利法律后果。

5、xx市中級人民法院以（2013）內(nèi)民終字第xx號”民事判決書作出了“駁回上訴，維持原判”的錯(cuò)誤判決（附件2）：二審法院在法庭調(diào)查過程中沒有對借款“借條”從合理性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性等多方面進(jìn)行調(diào)查，沒有對高某的借款借條進(jìn)行核實(shí)，更沒有對申請人書面提出的對“借條”進(jìn)行鑒定，作出一個(gè)合理的說明，而恰恰是這份書證，決定了借款是否虛假，訴訟是否虛假，借款上寫明了在2012年10月30日歸還借款，2012年12月24日高某進(jìn)行起訴，申請人認(rèn)為在這個(gè)時(shí)間開始寫的借條，卻把借款時(shí)間寫成2012年3月2日，時(shí)間相差近一年之久，通過筆記鑒定，可以證明借條是否虛假，時(shí)間是否倒簽?？墒嵌彿ㄔ褐皇呛唵蔚刈吡艘坏蓝彸绦蚨?。錯(cuò)過了一個(gè)很好的糾錯(cuò)機(jī)會，就作出了“駁回上訴，維持原判”的錯(cuò)誤判決。

綜上所述，依據(jù)我國民事訴訟法之規(guī)定，依法提請?jiān)賹?，請?/span>xx省高級人民法院依法糾正錯(cuò)誤判決，維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

 

此致 xx省高級人民法院

 

申請人：

法定代表人簽字：

年  月    日

附： 1、相關(guān)證據(jù)材料

     2、營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證

3、法定代表人身份證復(fù)印件

4、一審、二審、民事判決書復(fù)印件各1份。