民事再審申請書

 

申請人xxxxx文建設(shè)有限公司。

住所地:xxxxx鎮(zhèn)xxxxx號。

法定代表人:王,系該公司經(jīng)理。

 

被申請人:高某,男,1970216日出生,漢族,xx市東興區(qū)人,經(jīng)商,戶籍所在地:xxxx市中區(qū)大洲路221號附10號,現(xiàn)住xxxx市東興區(qū)西林大道。

被申請人:xx省xxx文建設(shè)有限公司云南分公司。地址:昆明市官渡區(qū)xx路永平苑x3單元xx號。

負(fù)責(zé)人:張某

案由:申請人與二位被申請人因民間借款糾紛一案,申請人不服xx市中級人民法院(2013)內(nèi)民終字第xxx號民事判決,現(xiàn)依法提出申請?jiān)賹彙?/span>

 

請求事項(xiàng):

1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第(三)項(xiàng)規(guī)定原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;請求xx省高級人民法院依法再審。

2、請求依法糾正“xx市中級人民法院(2013)內(nèi)民終字第xxx民事判決書中的錯(cuò)誤判決:依法對高某的借款“借條”進(jìn)行鑒定,判決高某與xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司之間的借款事實(shí)是虛假的,依法駁回一審原告高某的全部訴訟請求。

3.本案一審、二審、再審的案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)用由被申請人高某和張某全部承擔(dān)。

 

事實(shí)和理由:  

1、申請人與被申請人因民間借款糾紛一案,xxxx區(qū)人民法院以(2013)內(nèi)東民初字第xx號作出民事判決書(附件1)認(rèn)定:一審原告高某按xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某的要求將借款中的150000元通過自己的公司(xxxx商貿(mào)有限公司)匯款入被告xxxxx文建設(shè)有限公司的賬戶,就認(rèn)定原告已履行了借款交付義務(wù)。一審中,原告高某出示了一張“借條”,用以證明借款及約定利息的事實(shí)存在;借條一張,是201232日原告高某出借了250000元給被告xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司,這并不是雙方真實(shí)意思表示,而是為了進(jìn)行虛假訴訟的需要而經(jīng)過一審原告高某和一審第二被告xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某串通以后,人為編造出的一個(gè)虛假借條;具體理由如下:理由之一是:借條約定了產(chǎn)生爭議進(jìn)行訴訟的管轄法院,不符合平常寫借條的習(xí)慣;理由之二是:借條的內(nèi)容其中關(guān)于資金的用途中“用于開展公司義務(wù)”顯然,在20111213日,xxxxx文建設(shè)有限公司與xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司簽訂《企業(yè)內(nèi)部區(qū)域合同》的第二天即20111214日,張某已經(jīng)向xxxxx文建設(shè)有限公司繳了第一筆管理費(fèi)人民幣100000元整,這人民幣100000元整是管理費(fèi),張某和一審原告高某二人共同出資(具體出資情況根據(jù)xxx縣介紹人羅某說明是高某出150000元,張某出100000元整)。

2、借用申請人的資質(zhì)成立分公司即分支結(jié)構(gòu)共同做生意,借用資質(zhì)成立分公司,在目前建筑行業(yè)是一個(gè)普遍現(xiàn)象,總公司收取一定的管理費(fèi)也是一個(gè)正?,F(xiàn)象。因此,20111214日,張某向xxxxx文建設(shè)有限公司繳了第一筆管理費(fèi)人民幣100000元,云南分公司還沒有成立和注冊,2012222日分公司注冊登記(工商行政管理局頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照),顯然,20111214日,分公司主體都不存在,談何在合法的主體名義開展義務(wù),這在一審法院的開庭筆錄(2013)內(nèi)東民初字第314號,(第一次開庭)第9頁第8行和第9行清楚記錄,這就驗(yàn)證申請人的觀點(diǎn)。因此,張某向一審法院所做的陳述,云南分公司在創(chuàng)辦過程中需要資金的陳述,與這100000元管理費(fèi)還不能相提并論,也就是說,這是兩碼事,管理費(fèi)就是管理費(fèi),而不是借條中的借款組成部分。這是兩筆不同性質(zhì)的款項(xiàng),不同憑主觀推定它們之間有某種關(guān)聯(lián),因此,一審法院認(rèn)為高某與xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司之間借款事實(shí)存在,我們認(rèn)為缺乏因果關(guān)系,由此導(dǎo)致一審判決的結(jié)果也不能讓人心服口服。

3、一審法院認(rèn)定:原告高某按被告xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某的要求將借款中的150000元通過自己的公司即xxxx商貿(mào)有限公司賬戶匯款入被告xxxxx文建設(shè)有限公司的賬戶,就認(rèn)定原告已履行了將借款交付給了xxxxx文建設(shè)有限公司云南分公司負(fù)責(zé)人張某的義務(wù)。這種結(jié)論也是站不住腳的,請xx省高級人民法院核查這一事實(shí),一審法院在判決書中用“借款中的150000元”進(jìn)行表述,是不能讓人接受的,這150000元在轉(zhuǎn)款單據(jù)摘要一欄中清楚記載資金用途“管理費(fèi)”三個(gè)字,而不是借條中的“借款”二字,更不是借條中的借款組成部分。這是兩筆不同性質(zhì)的款項(xiàng),同樣不能憑主觀推定它們之間有某種關(guān)聯(lián),既然這100000元和150000元都是管理費(fèi),那么,高某以100000元現(xiàn)金方式付給了張某,這100000元現(xiàn)金是從哪里來的?是哪個(gè)銀行取的現(xiàn)金?是什么具體時(shí)間交付給張某的?張某又把這100000元用在何處?有沒有相關(guān)正式發(fā)票?等等這些都沒有查清楚。因此,我們認(rèn)為一審、二審法院均沒有查清楚事實(shí)部分,借條中的借款來源和用途,也沒有查清楚借條中的借款到底是否已經(jīng)完成交付。

     4、一審法院認(rèn)定:“法院依據(jù)本案證據(jù)“借條”和其他證據(jù)材料就認(rèn)定了當(dāng)事人雙方的借款合同成立,并判決申請人承擔(dān)償還責(zé)任,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定,在合同糾紛案件中主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任,同時(shí)結(jié)合2011年最高人民法院的《全國民事審判工作會議紀(jì)要》民事審判工作會議紀(jì)要的相關(guān)精神,可以看出,出借人應(yīng)對存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及已將款項(xiàng)交付給借款人等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定,但是一審原告并沒相應(yīng)的證據(jù)加以證明,因此高某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利法律后果。

5、xx市中級人民法院以(2013)內(nèi)民終字第xx民事判決書作出了“駁回上訴,維持原判”的錯(cuò)誤判決(附件2):二審法院在法庭調(diào)查過程中沒有對借款“借條”從合理性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性等多方面進(jìn)行調(diào)查,沒有對高某的借款借條進(jìn)行核實(shí),更沒有對申請人書面提出的對“借條”進(jìn)行鑒定,作出一個(gè)合理的說明,而恰恰是這份書證,決定了借款是否虛假,訴訟是否虛假,借款上寫明了在20121030日歸還借款,20121224日高某進(jìn)行起訴,申請人認(rèn)為在這個(gè)時(shí)間開始寫的借條,卻把借款時(shí)間寫成201232日,時(shí)間相差近一年之久,通過筆記鑒定,可以證明借條是否虛假,時(shí)間是否倒簽??墒嵌彿ㄔ褐皇呛唵蔚刈吡艘坏蓝彸绦蚨?。錯(cuò)過了一個(gè)很好的糾錯(cuò)機(jī)會,就作出了“駁回上訴,維持原判”的錯(cuò)誤判決。

綜上所述,依據(jù)我國民事訴訟法之規(guī)定,依法提請?jiān)賹?,請?/span>xx省高級人民法院依法糾正錯(cuò)誤判決,維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

 

此致 xx省高級人民法院

 

申請人:

法定代表人簽字:

     

附: 1、相關(guān)證據(jù)材料

     2、營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證

3、法定代表人身份證復(fù)印件

4、一審、二審、民事判決書復(fù)印件各1份。