辯護(hù)詞

　　

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員：
    根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第31條和和《中華人民共和國(guó)律師法》第28條第1款第三項(xiàng)的規(guī)定及被告人的委托 ，四川黎明律師事務(wù)所律師作為被告人的辯護(hù)人，嚴(yán)格按照達(dá)州市中級(jí)人民法院出庭通知書的要求依法參加了今天的法庭審理，本辯護(hù)律師本著“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，依法出庭為本案被告人xxx進(jìn)行辯護(hù)。在此之前，本著對(duì)法律和當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，為徹底弄清案情，辯護(hù)人查閱了涉及該案的全部卷宗資料和證據(jù)材料，多次會(huì)見了被告人，聽取了被告人的辯解，清楚了本案案情，辯護(hù)人對(duì)起訴書指控被告人xxx的行為構(gòu)成販賣毒品罪沒有異議，現(xiàn)結(jié)合本案起訴書內(nèi)容、證據(jù)、事實(shí)及適用法律發(fā)表如下辯護(hù)意見，供法庭合議時(shí)參考：　

　　一、關(guān)于本案毒品數(shù)量及含量

　?。ㄒ唬┚捅景付酒返臄?shù)量而言

　　起訴書指控被告人xxx涉嫌販賣的毒品絕大部分已經(jīng)不存在，僅有被告人的口供與同案被告人的供述作為定案證據(jù)。根據(jù)最高人民法院下發(fā)了《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱“會(huì)議紀(jì)要”）的規(guī)定：有些毒品犯罪案件，往往由于毒品、毒資等證據(jù)已不存在，導(dǎo)致審查證據(jù)和認(rèn)定事實(shí)困難。僅有被告人口供與同案被告人供述作為定案證據(jù)的，對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行要特別慎重。

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最高院、最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布的《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定以及上述《會(huì)議紀(jì)要》的規(guī)定：對(duì)可能判處被告人死刑的毒品犯罪案件，應(yīng)當(dāng)作出毒品含量的鑒定；對(duì)涉案毒品可能大量參假或系成分復(fù)雜的新類型毒品的，亦應(yīng)當(dāng)作出毒品含量的鑒定。這樣才能體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則和精神。結(jié)合本案實(shí)際情況，根據(jù)達(dá)州市公安局物證鑒定所理化檢驗(yàn)鑒定書，達(dá)市公（理化）鑒字（2012）075號(hào)，5號(hào)，9號(hào)檢材均未檢出常見毒品成分。四川省公安廳物證鑒定中心理化鑒定書，川公物鑒（2012）30567號(hào)，鑒定意見為：甲基苯丙胺平均含量為1.12℅.這個(gè)被告說明了說明，說明純度極低。在四川省達(dá)州市人民檢察院起訴書，達(dá)市檢刑訴（2013）10號(hào)第4頁(yè)第13行經(jīng)依法審理查明：400克冰毒被“瞎兒”退貨。他們大家都認(rèn)為，這是假貨，有嚴(yán)重異味，在除異味的過程中，自己就溶化成水了。這就是我們平時(shí)說的“水貨”，我們不排除理化檢驗(yàn)鑒定過程中的毛刷上在作其他鑒定時(shí)有可能帶有極少許毒品成分過來(lái)，進(jìn)而將沒有毒品成分的物質(zhì)變成有毒品成分的物質(zhì)了。因?yàn)楦鶕?jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條規(guī)定：走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：（一）走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的；我國(guó)《刑法》雖然規(guī)定毒品的數(shù)量不以純度折算，但根據(jù)2007年11月8日最高院、最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布的《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定：可能判處死刑的毒品犯罪案件，毒品鑒定結(jié)論中應(yīng)有含量的結(jié)論。相同數(shù)量的毒品如果純度不同或相差很大，仍處以相同刑罰，必將導(dǎo)致量刑的不協(xié)調(diào)。罪責(zé)刑相適應(yīng)，是刑法的基本原則，因此，對(duì)于查獲的毒品有證據(jù)證明大量摻假，毒品含量極少的，起訴書指控被告人xxx涉嫌販賣的毒品有大量參假。請(qǐng)法院在量刑時(shí)充分考慮這一情節(jié)對(duì)被告人xxx酌情從輕處罰。

　　二、就本案的量刑而言

　?。ㄒ唬┍桓嫒?/span>xxx系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰

　　在本案中，其實(shí)被告人xxx作為被告的同時(shí)，也是一個(gè)受害者。

　　  1、販賣毒品的資金不是被告人xxx提供的，全部是由其他被告人提供的，毒品收入也全部給了其他被告人控制。收入分配也反映了他們?cè)谡麄€(gè)涉嫌犯罪過程中的所起作用大小。

　    2、被告人xxx是受其他被告人安排、指使實(shí)施毒品犯罪的。關(guān)于這點(diǎn)，被告人也在其訊問筆錄中也做出了供述，今天法庭調(diào)查中亦有得到了印證。根據(jù)上述《會(huì)議紀(jì)要》第九項(xiàng)關(guān)于毒品案件共同犯罪問題的規(guī)定：共同犯罪中能分清主從犯的，不能因?yàn)樯姘傅亩酒窋?shù)量特別巨大，就不分主從犯而一律將被告人認(rèn)定為主犯或者實(shí)際上都按主犯處罰，一律判處重刑甚至死刑。對(duì)于共同犯罪中有多個(gè)主犯或者共同犯罪人的，處罰上也應(yīng)做到區(qū)別對(duì)待。應(yīng)當(dāng)全面考察各主犯或者共同犯罪人在共同犯罪中實(shí)際發(fā)揮作用的差別，主觀惡性和人身危險(xiǎn)性方面的差異，對(duì)罪責(zé)或者人身危險(xiǎn)性更大的主犯或者共同犯罪人依法判處相應(yīng)的刑罰。

　   被告人xxx不是犯意的提起者，也沒有出資販賣毒品，也不是毒品的所有者，而且是受他人安排、指使從事犯罪的。根據(jù)本案已經(jīng)查明的相關(guān)事實(shí)和證據(jù)，依照我國(guó)刑法關(guān)于共同犯罪的有關(guān)規(guī)定以及上述《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于毒品共同犯罪案件中關(guān)于主、從犯認(rèn)定的精神。被告人xxx在整個(gè)過程中僅起次要、輔助作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯，并依法從輕或減輕處罰。

　《會(huì)議紀(jì)要》第二項(xiàng)關(guān)于毒品犯罪死刑適用問題的規(guī)定：毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，既有從重處罰情節(jié)，又有從寬處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮各方面因素決定刑罰，判處死刑立即執(zhí)行應(yīng)當(dāng)慎重。另外，

　　　（二）被告人xxx系自愿認(rèn)罪，可以從輕處罰

　　 1、本案中，被告人自歸案到現(xiàn)在庭審的整個(gè)過程中，一直積極主動(dòng)交代自己的犯罪事實(shí)，并自愿認(rèn)罪，比如在接受偵查機(jī)關(guān)的訊問時(shí)，如實(shí)供述其全部犯罪事實(shí)，被告人xxx其訊問筆錄都做了有罪供述，有明顯的悔罪表現(xiàn)，前后完全一致。從審查起訴階段到今天的庭審，被告人xxx對(duì)其罪行供認(rèn)不諱?！「鶕?jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款的規(guī)定：犯罪嫌疑人雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行， 避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。請(qǐng)法庭在量刑時(shí)予以充分考慮。從卷宗材料中可以看出，能夠如實(shí)供述其毒品的犯罪事實(shí)，對(duì)于人民法院查明案情起了重要作用。辯護(hù)人在會(huì)見xxx的時(shí)候，xxx也流下了悔恨的眼淚，并明確表示自己一定要好好學(xué)習(xí)法律，永遠(yuǎn)不再觸犯法律，請(qǐng)求律師向法院轉(zhuǎn)達(dá)其改過自新、重新做人的意愿，這充分說明其認(rèn)罪態(tài)度好，悔罪之心真誠(chéng)。因此，他對(duì)自己的犯罪行為表現(xiàn)出了極大的悔恨，已經(jīng)充分認(rèn)識(shí)到了自己的錯(cuò)誤，也希望法庭從輕處罰，給予其一個(gè)悔過自新的機(jī)會(huì)，以報(bào)效社會(huì)

2、根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用普通程序?qū)徖?/span>“被告人認(rèn)罪案件”的若干意見》第九條規(guī)定：人民法院對(duì)自愿認(rèn)罪的被告人，酌情予以從輕處罰。又根據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第三條第七款規(guī)定，對(duì)于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%。我國(guó)一貫的“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”的刑事政策，懇請(qǐng)法院在量刑時(shí)予以從輕處罰。

3、本案被告人無(wú)犯罪前科，根據(jù)本案案卷材料的證據(jù)證實(shí)，被告人在涉嫌本案犯罪之前，從未受過任何刑事和行政處罰，顯系初犯。加上被告是初中學(xué)歷、文化素質(zhì)低、法制意識(shí)淡薄，對(duì)自己行為后果的嚴(yán)重性意識(shí)不到，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十一條“對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處”。請(qǐng)法院考慮本案事實(shí)、被告人為初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷，以及當(dāng)?shù)卮迕窈痛迕裎瘑T會(huì)的請(qǐng)求書意見，并根據(jù)現(xiàn)行的刑事政策，對(duì)被告人酌情予以從輕處罰。 根據(jù)《最高院關(guān)于印發(fā)全國(guó)法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要的通知》 之相關(guān)精神，辯護(hù)人建議法庭在量刑時(shí)候給予權(quán)衡斟酌。 

（三）、本案是在特情介入的毒品犯罪案件，請(qǐng)法院考慮對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí)，要留有余地。

運(yùn)用特情偵破毒品犯罪案件，已成為我國(guó)目前打擊毒品犯罪的有效手段。由于其手段的特殊性。

目前，2008年最高院意見對(duì)以下幾種情況已有明確意見：行為人沒有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖，而是在特情引誘下形成犯意，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，無(wú)論涉案毒品數(shù)量多大，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行；“雙套引誘”下實(shí)施毒品犯罪的，處刑時(shí)可予以更大幅度的從寬處罰或者依法免予刑事處罰；因受“數(shù)量引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，即使毒品數(shù)量超過實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般也不判處死刑立即執(zhí)行；對(duì)不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的案件，在考慮是否對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí)，要留有余地。

　根據(jù)我國(guó)司法實(shí)踐，在毒品死刑案件中要注意：第一，從我國(guó)目前控制死刑適用的刑事政策上，慎殺，少殺；第二，毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，既有從重處罰情節(jié)，又有從寬處罰情節(jié)的，建議法院綜合考慮各方面因素，對(duì)適用死刑立即執(zhí)行要慎重；第三，以販養(yǎng)吸的被告人，被查獲的毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際掌握的死刑量刑標(biāo)準(zhǔn)，法院可不判處被告人死刑立即執(zhí)行；被告人xxx系從犯，自愿認(rèn)罪，有法定和酌定的從輕處罰情節(jié)，辯護(hù)人懇請(qǐng)法院依法對(duì)被告人xxx予以從輕處罰！

　　

以上辯護(hù)意見，提供合議庭予以參考，謝謝！

　　                    辯護(hù)人：四川黎明律師事務(wù)所

　　                          律師：

　　                     二零一三年十一月十八日