辯 護(hù) 詞

 

尊敬的審判長(zhǎng)、人民陪審員：
    辯護(hù)律師根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第35條和和《中華人民共和國(guó)律師法》第28條的規(guī)定及被告人家屬的委托，依法出庭為被告xxx進(jìn)行辯護(hù)。辯護(hù)律師本著“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，在此之前，辯護(hù)人查閱了涉及該案的全部卷宗資料和證據(jù)材料、多次會(huì)見被告人，聽取了被告人的辯解，比較清楚本案案情，現(xiàn)結(jié)合本案證據(jù)、事實(shí)及現(xiàn)行法律適用發(fā)表如下辯護(hù)意見，供合議庭參考：

一、辯護(hù)律師對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人的罪名沒有異議。

二、本辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人涉嫌的受賄金額有異議，其理由是：

   關(guān)于戊某某在丁某某和本案被告等人談拆遷工作在發(fā)現(xiàn)他們家里的資料在建設(shè)所的手續(xù)上只有簽字沒有蓋章，并且發(fā)現(xiàn)其家里有兩個(gè)殘疾人和家庭十分貧困的情況下，被告通過合理合法程序向上級(jí)主管領(lǐng)導(dǎo)請(qǐng)示（請(qǐng)注意：不是匯報(bào)），當(dāng)?shù)玫筋I(lǐng)導(dǎo)的批示后，將其認(rèn)定為可以安置的面積，被告其主觀上既沒有索取他人財(cái)物的，或者沒有非法收受他人財(cái)物的故意， 客觀上也沒有為他人謀取利益。不符合《中華人民共和國(guó)刑法》385條規(guī)定，國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的規(guī)定。也不符合國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣，手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行(關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定)若干問題的解答第四條第一款的規(guī)定，認(rèn)定受賄罪的行為應(yīng)當(dāng)掌握：l.索取他人財(cái)物的，不論是否“為他人謀取利益”，均可構(gòu)成受據(jù)賄罪。2.非法收受他人財(cái)物，同時(shí)具備“為他人謀取利益”的，才能構(gòu)成受賄罪。結(jié)合本案，戊某某給被告的4000元，被告說(shuō)“不要”戊某某硬要塞給被告，并且，反復(fù)多次，都不要，盡管被告最終收了這4000元，但是，并不能就認(rèn)定這4000元就是受賄金額的組成部分。甲某某是3套換4套，給被告15000元，乙某某，丙某某均是如此，關(guān)于3和4的問題，從表面上看，4比3大，或者說(shuō)4比3多了一些什么，可是，在本案中3套和4套房屋，在面積上是一樣大的，只是內(nèi)部格局不同罷了，大家都知道，房屋買賣或者租賃都是按照面積的大小來(lái)討論價(jià)格而不是單一的按照套數(shù)來(lái)確定價(jià)格。因此，被告和其他工作人員的行為沒有給國(guó)家或者集體造成任何損失，甲某某，乙某某，丙某某在不知情的情況下，出于感謝之情，給被告一些好處，在民法上，叫不當(dāng)?shù)美?，?yīng)該返還即可。不構(gòu)成刑事犯罪。丁某某的化混池一事，這是被告工作方式方法的問題，應(yīng)當(dāng)計(jì)算為安置面積。上述這些是因?yàn)楸桓鏇]有為他們謀取利益。建議法院將這幾筆金額進(jìn)行排除。

三、本案被告人具有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕處罰。

本案被告具有自首情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款規(guī)定:犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己罪行的,是自首.對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰.其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。最高人民法院關(guān)于印發(fā)《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》通知第4條規(guī)定、對(duì)于自首情節(jié)，綜合考慮投案的動(dòng)機(jī)、時(shí)間、方式、罪行輕重、如實(shí)供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40％以下；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40％以上或者依法免除處罰。

四、本案被告人具有積極全部退還贓款的行為，依法應(yīng)當(dāng)考慮從輕處罰

根據(jù)2009年3月20日最高人民法院、最高人民檢察院的《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》第四條規(guī)定，關(guān)于贓款贓物追繳等情形的處理中再次明確：貪污案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的，一般應(yīng)當(dāng)考慮從輕處罰。人民法院量刑指導(dǎo)意見第8條規(guī)定：對(duì)于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質(zhì)，退贓、退賠行為對(duì)損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度，退贓、退賠的數(shù)額及主動(dòng)程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30％以下。

五、本案被告人在整個(gè)拆遷工作中與其他國(guó)家工作人員實(shí)施的行為和起的作用比較，被告屬于從犯，依法應(yīng)當(dāng)考慮從輕處罰

在檢察院指控的幾筆金額中，絕大多數(shù)人是其他人收的，通過他人轉(zhuǎn)給被告的，并且在工作過程中被告是協(xié)助性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯，人民法院量刑指導(dǎo)意見對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實(shí)施犯罪實(shí)行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準(zhǔn)刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50％以上或者依法免除處罰。

六、本案被告人具有當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的行為，依法應(yīng)當(dāng)考慮從輕處罰

人民法院量刑指導(dǎo)意見第7條規(guī)定、對(duì)于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10％以下，依法認(rèn)定自首、坦白的除外。

五、被告具有如實(shí)供述自己罪行的依法可以從輕或者酌定減輕處罰。

1、被告人在此次犯罪前從未受到過任何刑事處罰，表現(xiàn)一貫良好，犯罪后被告人認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)。關(guān)于這一方面，xx鄉(xiāng)人民政府和xxx局以及xxx人民檢察院、xxx看守所等單位的證明材料予以證實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，犯罪嫌疑人如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。被告人一直積極主動(dòng)交代自己的犯罪事實(shí)，并自愿認(rèn)罪，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見》第九條規(guī)定：人民法院對(duì)自愿認(rèn)罪的被告人，酌情予以從輕處罰。同時(shí)又依據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第三條第七款規(guī)定，對(duì)于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%。

     基于上述事實(shí)和法定、酌定量刑情節(jié)，雖然人民法院量刑指導(dǎo)意見對(duì)于同一事實(shí)涉及不同量刑情節(jié)時(shí)，不重復(fù)評(píng)價(jià)。但是，對(duì)于有利于被告的原則，法院可以結(jié)合我國(guó)《刑法》規(guī)定的“罪刑相當(dāng)”以及“教育為主、懲罰為輔”的原則。 “對(duì)于主觀惡性不深、人身危險(xiǎn)性較小、有悔罪表現(xiàn)、不致再危害社會(huì)的犯罪分子，要依法從寬處理”，給一個(gè)年輕人改過自新的機(jī)會(huì)，以體現(xiàn)我國(guó)教育、感化和挽救大多數(shù)，最大限度地減少社會(huì)對(duì)立面，促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定，維護(hù)國(guó)家長(zhǎng)治久安的刑事政策。懇請(qǐng)合議庭考慮并采納辯護(hù)人的辯護(hù)意見，謝謝審判長(zhǎng)。

                      

                       辯護(hù)人：四川黎明律師事務(wù)所   
                                   執(zhí)業(yè)律師： 
                                

                                二O一三年十二月五日