辯護意見
XX區(qū)人民檢察院：
甘肅開誠律師事務(wù)所接受嫌疑人王某的委托，指派我擔(dān)任其辯護人，現(xiàn)就本案發(fā)表如下辯護意見。
XX區(qū)人民檢察院XX檢反貪移訴[2008]0X號起訴意見書指控犯罪嫌疑人王某利用擔(dān)任西北XX設(shè)計所所長職務(wù)之便，采取虛報績效工資之手段騙取公款244314元，用于揮霍，其行為涉嫌貪污罪。接受委托后，本辯護人會見了嫌疑人王某，現(xiàn)結(jié)合王某的辯解就本案發(fā)表如下辯護意見。
我國《刑法》第三百八十二條規(guī)定 國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。
受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。
從刑法犯罪的構(gòu)成要件來看，構(gòu)成貪污罪要具備非法占有公共財物的目的，只有犯罪主體具有非法占有公共財物的目的才構(gòu)成貪污罪。本案中嫌疑人王某作為該設(shè)計所所長，負有使該設(shè)計所順利經(jīng)營的使命，只有該設(shè)計所持續(xù)營利才是維持生命的有效方法。嫌疑人為了使停工的設(shè)計所維持經(jīng)營，大量的招攬生意。只有頻繁的同外界發(fā)生經(jīng)濟來往才能維持設(shè)計所的日常開銷，也才能保持持續(xù)經(jīng)營。嫌疑人在招攬生意過程中對經(jīng)濟往來帳面的忽視，沒有嚴(yán)格按照國家的規(guī)定報銷和做帳是造成其涉嫌貪污犯罪的主要原因。 起訴意見書指控嫌疑人涉嫌貪污罪，辯護人認為事實不清，證據(jù)不足，主要理由如下：
首先，因嫌疑人欠缺必要的法律知識，對于某些費用的支出沒有索要票據(jù)，造成了支出不符合財務(wù)管理規(guī)定。比如，招待人所花費的餐費及煙酒費等。其次，起訴意見書指控的長期租車費、燃料費及司機工資等是因設(shè)計所沒有配備車輛，為了業(yè)務(wù)需要，設(shè)計所長期租用了一臺車并雇用了司機，租車費、燃料費及司機工資都是合法支出，并非由嫌疑人非法占有。再次，對于支付開具發(fā)票的稅款17587.27元計入貪污數(shù)額不妥，該筆款項是向國家稅務(wù)部門合法繳納的稅款，同時也并非是嫌疑人非法占有的財務(wù)。還有起訴書認定的其他一些支出也是單位的公務(wù)支出，如購買冬蟲夏草，也是準(zhǔn)備用于公務(wù)招待使用，偵查機關(guān)從其辦公場所扣押的，這部分支出也不能認定為貪污。起訴書認定的嫌疑人以虛開發(fā)票，虛列支出等手段揮霍的款項都是在設(shè)計所經(jīng)營過程中實際支出的，確有不遵守財務(wù)管理制度的問題，但并非被嫌疑人非法占有。
從刑法第三百八十三條規(guī)定來看在犯貪污罪的情況下，以貪污數(shù)額作為處罰的基礎(chǔ)，是沒有疑問的。貪污數(shù)額只能以犯罪人非法占有的數(shù)額來認定，本案起訴意見書指控的數(shù)額是否均由嫌疑人非法占有，起訴意見書并無確切證據(jù)證明，對此有待查實。不能將與帳面不符的數(shù)額都認定為由本案嫌疑人非法占為己有，這對嫌疑人是不公平的。對于嫌疑人違反財務(wù)制度的行為，不能一概以犯罪來處理。刑事司法中要嚴(yán)格按照罪刑法定原則，對觸犯刑法的行為按照刑法的規(guī)定來處理，對不由刑法調(diào)整而由其他法律規(guī)范調(diào)整的則不能適用刑法加以處罰。
據(jù)起訴意見書及嫌疑人的陳述，辯護人認為起訴意見書認定王某貪污罪的事實不清，證據(jù)不足，以上辯護意見請貴院審查，做出客觀公正的認定。
此致
XX區(qū)人民檢察院
辯護人：彭聚釗
年 月 日