淺論中小股東權(quán)益保護
來源：高飛律師
發(fā)布時間：2009-02-14
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淺論中小股東權(quán)益保護
廣東華法律師事務(wù)所 高飛
一、中小股東權(quán)益保護的現(xiàn)實性和緊迫性
近年來，大股東損害中小股東利益的案例屢屢發(fā)生，如ST猴王、ST吉發(fā)、春都股份、大慶聯(lián)誼、美爾雅等一連串影響巨大的案件向我們展示了一幕幕大股東掏空上市公司，大肆圈錢，侵害公司和中小股東利益的事例，中小股東的利益遭受嚴(yán)重?fù)p害，甚至顆粒無收。這些嚴(yán)峻的事實表明中小股東利益保護的現(xiàn)實需要和緊迫性。
大股東侵害中小股東利益的方法雖然多種多樣，但實質(zhì)上無外以下幾種主要途徑：虛假出資；操縱發(fā)行價格；操縱利潤分配；操縱信息披露；侵吞公司和其他股東的財產(chǎn)，其中又包括利用發(fā)起人對資金的代管地位直接截留募集資金、直接挪用從屬公司的資金作為控制股東對公司的投資或者作其他用途、控制股東“借用”從屬公司的資金，無償?shù)?、不安全的交易最終使從屬公司背上了沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)、控制股東要從屬公司為其債務(wù)擔(dān)保，使從屬公司陷入債務(wù)旋渦、利用公司機會、控制股東強制處理股東股票；關(guān)聯(lián)交易等。
中國股權(quán)的現(xiàn)狀是公司法要保護中小股東利益的客觀原因。中國股權(quán)的特點：一是股權(quán)高度集中，一股獨大；從總體上看，國家股及國有法人股控制的股權(quán)占39.21%，處于控股地位。第一大股東平均股權(quán)比率為43.93%，而這些第一大股東80%以上是國家機構(gòu)或國有法人。這就造成我國上市公司的股權(quán)集中程度較高，并且主要集中在國家和國有法人股東手上?！耙还瑟毚蟆爆F(xiàn)象十分嚴(yán)重。人民幣普通股35.95%的股權(quán)比率，僅占其董事會成員的7.42%，這樣，中小股東的權(quán)利難以體現(xiàn)。出現(xiàn)“一股獨大”的超強控制，也就意味著董事會只有一種聲音。由大股東掌握的董事會常常擁有至高無上的權(quán)力，可以決定上市公司的資產(chǎn)配置和命運。二是股權(quán)流動性差，大量的法人股不能流動。基于以上分析，我國公司股東的實力非常懸殊，使得股東之間無法雙贏。大股東濫用其手中的權(quán)力侵害中小股東的利益，中小股東無還手之力，只能悲嘆“人為刀俎，我為魚肉，奈何乎！”
二、中小股東權(quán)益保護應(yīng)堅持的理性標(biāo)準(zhǔn)
對于中小股東利益保護雖然具有相當(dāng)?shù)木o迫性，但不能矯枉過正，應(yīng)該堅持一定的理性標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為中小股東利益保護的“度”這個理性標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)包含以下內(nèi)容：
1、程序合法和結(jié)果公正
如果一項股東會決議違反股東會表決程序，理所當(dāng)然這一決議可經(jīng)法院判決無效；但如果一項股東會決議程序合法，但其結(jié)果明顯損害中小股東的利益，又當(dāng)如何？英美判例法將大股東對小股東從事欺詐行為認(rèn)定為無效。在少數(shù)股東被欺詐的場合，公司對不適行為人的欺詐行為予以批準(zhǔn)或追認(rèn)從而對公司產(chǎn)生約束力，少數(shù)股東對此可以提起訴訟。但我國公司法對一種行為程序合法，結(jié)果不公正將如何處理沒有任何規(guī)定。
2、能夠平衡公司法的利益主體的利益
法律的重要作用之一是對法律主體進行利益的保護和平衡，中小股東利益保護的法律規(guī)定及相關(guān)制度實質(zhì)上也是對公司法的利益主體進行利益的保護，而其中的“度”則是對公司法的利益主體利益的平衡。我國目前市場經(jīng)濟十分落后，公司的發(fā)展才剛剛起步，經(jīng)濟發(fā)展的水平還很低，因此，我們應(yīng)當(dāng)把公司股東利益的保護放在首位，其次也不能忽視其他利益關(guān)系主體的保護，以期達到促進經(jīng)濟的快速發(fā)展和持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展的目標(biāo)。所以保護中小股東利益的“度”就是使中小股東能夠在實質(zhì)上享有作為股東應(yīng)該享有的權(quán)利，同時也不能妨礙或損害控制股東、公司管理人員、公司債權(quán)人、社會公眾等利益主體的利益，使公司法的利益主體最大限度地得到“雙贏”。
3、不能違背基本的市場規(guī)則，要堅持投資、風(fēng)險、收益相一致的原則
公司是一個以營利為目標(biāo)的組織，其出發(fā)點和歸宿是營利,同理，股東投資公司其目的也是為了贏利。公司的任何決策都是面向未來的，并且會有或多或少的風(fēng)險。所以說股東對公司的投資越大，承擔(dān)的風(fēng)險也就越大；但如果公司贏利，股東的投資大收益也就越大。只有符合這一經(jīng)濟規(guī)律，公司制度才能更好地運作發(fā)展。公司法律制度應(yīng)尊重股東的投資、風(fēng)險和收益一致這一基本的市場規(guī)則，中小股東利益的保護也應(yīng)遵循這一市場規(guī)則。
4、對中小股東的保護措施必須健全，同時這些措施不能影響公司的正常運行
我們在警惕控制股東濫用控制權(quán)的同時，也有理由擔(dān)心個別小股東違背誠信原則、濫用權(quán)利的問題。要打造和諧的投資環(huán)境，既要強化對小股東的保護力度，也需要預(yù)防小股東濫用權(quán)利阻礙公司效率，我們需要的是一個理性制度的構(gòu)建，既要防止控制股東濫用控制權(quán)，又要保障公司的正常運行。當(dāng)然，我國當(dāng)前最突出的問題不是小股東濫權(quán)，而是大股東濫權(quán)。因此，預(yù)防大小股東各方濫用權(quán)利，真正實現(xiàn)大小股東之間的利益共享仍然是公司治理中的首要問題。
三、中小股東權(quán)益保護措施
各國保護中小股東的利益主要沿著兩條主線展開：一是確立和加重董事、經(jīng)理與控股股東對公司和中小股東的誠信義務(wù)，防止其濫用職權(quán)；二是賦予中小股東救濟權(quán)，如中小股東提請召開和自行召開臨時股東大會的權(quán)利。為保護中小股東的利益所采取的具有針對性的具體措施，可以概括為以下幾種主要類型：
1. 獨立董事制度。該制度是為了解決公眾公司在股權(quán)十分分散的情況下，出現(xiàn)小股東對公司的經(jīng)營管理態(tài)度冷漠和普遍搭便車的現(xiàn)象，公司被無人監(jiān)管的內(nèi)部人控制謀取非法利益的問題，而對公司治理結(jié)構(gòu)改革的結(jié)果。引進外部獨立董事，保持董事會對經(jīng)營者的獨立性，明確界定董事會與管理層的職權(quán)，在管理層與董事會之間維持一種制衡關(guān)系就不失為一種合理的選擇。
2. 累積投票制。該選舉制度是指當(dāng)股東大會選舉兩名以上的董事時,股東所持的每一股份都擁有與將要當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東可以把所持有的全部表決票集中投向一名或數(shù)名董事候選人，并以得票相對多數(shù)決定董事的當(dāng)選。董事的這種選舉方式，可以克服“一股一票”、“資本多數(shù)決”原則下，直接投票造成多數(shù)股東把持、操縱董事會人選，小股東無法使自己的一名候選人當(dāng)選的弊端。
3. 表決權(quán)的限制與排除。表決權(quán)的限制是指為防止大股東操縱股東大會決議的表決，損害中小股東的合法權(quán)益，對其持有的表決權(quán)加以限制。表決權(quán)排除是指股東大會或董事會就某一事項進行表決時，如果某表決權(quán)人與該事項有特別利害關(guān)系，該表決權(quán)人及其代理人均不得行使表決權(quán)，也不得代理他人行使表決權(quán)的制度。該制度具體可分為：股東表決權(quán)排除制度和董（監(jiān)）事表決權(quán)排除制度。
4. 異議股東股份收買請求權(quán)。它是指當(dāng)將要出現(xiàn)公司經(jīng)營政策、組織結(jié)構(gòu)、財產(chǎn)等方面下列重大變化，持不同意見的中小股東有權(quán)依法定的程序要求公司以公平的價格收購其持有的股份，退出公司：（1）公司分立、合并；（2）公司章程的重大修訂；（3）公司出售其全部或主要資產(chǎn)；（4）公司受讓他人全部營業(yè)或資產(chǎn)，對公司營運有重大影響；（5）公司章程規(guī)定的其他對公司產(chǎn)生重大影響的情形。異議股東股份收買請求權(quán)是矯正股東利益失衡的工具。
5. 中小股東的訴權(quán)。（1）股東大會、董事會決議撤銷和無效之訴。當(dāng)股東大會或董事會的召集程序、決議方法違反法律、行政法或決議的內(nèi)容違反了公司章程，損害中小股東合法權(quán)益時，中小股東有權(quán)于法定期間請求法院撤銷股東大會的決議；當(dāng)股東大會或董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)，直接或間接損害中小股東的合法權(quán)益時，中小股東有權(quán)向法院提起確認(rèn)股東大會決議無效的訴訟。（2）股東代表訴訟。這種訴訟是指，當(dāng)公司迨于對侵害公司利益的控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理和第三人提起訴訟時，股東可以以自己的名義，為了公司的利益而提起訴訟。
6. 請求法院強制解散公司。這是指當(dāng)公司的存續(xù)已無法實現(xiàn)股東對公平和效益的追求，符合條件的股東可以通過訴訟，請求法院解散公司。
綜上所述，以上各種中小股東利益的保護方式相互關(guān)聯(lián)，已形成了一個功能齊全的有機體系。按照這些措施的性質(zhì)和作用，可以將其分為：事先預(yù)防保護措施，表決權(quán)限制、排除與異議股東股份收買請求權(quán)屬之；事中組織保護措施，其中，獨立董事和累積投票制屬于這一范疇；事后救濟措施，中小股東享有的訴權(quán)具有這樣的功能。由此可見，中小股東保護體系是在強化中小股東的各項權(quán)利，加重公司治理機構(gòu)和控股股東的義務(wù)、責(zé)任和健全公司治理結(jié)構(gòu)和機制的基礎(chǔ)上，由事先預(yù)防保護措施、事中組織保護措施和事后救濟措相結(jié)合而形成的有機系統(tǒng)。只有建立健全上述中小股東權(quán)益保護體系，在立法、行政及司法等環(huán)節(jié)切實貫徹實施，我國中小股東權(quán)益的保護才能得到實質(zhì)的改善。
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