高宏圖律師

阿拉爾墾區(qū)人民檢察院指控事實：

2016年7月11日，新疆阿拉爾市D有限公司（以下簡稱“D公司”）出資30萬元占股10%、C出資270萬元占股90%，共同注冊成立阿拉爾市E服裝服飾有限公司（以下簡稱“E公司”），被告人A、B是該公司的實際管理者。因公司無能力生產(chǎn)成衣盈利，A、B二人商議虛開增值稅專用發(fā)票牟利。2016年10月至2017年4月期間，被告人B、A在沒有真實貨物交易的情況下，讓F幫忙以他人名義為E公司虛開增值稅普通發(fā)票32份，發(fā)票金額8579463.24元人民幣，稅額1281988.76元（已抵扣），價稅合計9861452元；通過G（另案處理）以“保定市H廠”的名義為E公司虛開增值稅專用發(fā)票5份，發(fā)票金額491452.98元，稅額83547.02元（已抵扣），價稅合計575000元；讓“淄博市I有限公司”為E公司虛開增值稅專用發(fā)票9份，發(fā)票金額899941元，稅額152990元（已抵扣），價稅合計1052931元；后通過制造轉(zhuǎn)賬流水逃避審查。期間，被告人B、A在沒有真實貨物交易的情況下，以E公司的名義為F2（另案處理）控制的秦皇島J公司、唐山K公司虛開增值稅專用發(fā)票49份，發(fā)票金額4555213.85元，稅額774386.15元，價稅合計5329600元，非法牟利300000元；為L（另案處理）的博樂市M公司虛開增值稅專用發(fā)票11份，發(fā)票金額1009743.62元，稅額171656.38元，價稅合計1181400元，非法牟利68850元；后雙方簽訂虛假購銷合同、制造轉(zhuǎn)賬流水逃避審查。

阿拉爾墾區(qū)人民檢察院指控認(rèn)為，被告人B、A違反國家稅收征管和發(fā)票管理規(guī)定，為他人虛開增值稅專用發(fā)票60份，發(fā)票金額5564957.47元，稅額946042.53元，價稅合計6511000元，非法牟利368850元；讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票14份，發(fā)票金額1391393.98元，稅額236537.02元（已抵扣），價稅合計1627931元；讓他人為自己虛開增值稅普通發(fā)票32份，發(fā)票金額8579463.24元，稅額1281988.76元（已抵扣），價稅合計9861452元，數(shù)額特別巨大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百零五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪追究二被告人的刑事責(zé)任，且系共同犯罪。

保定律師身份：被告人A的辯護(hù)人。

保定律師核心辯護(hù)意見：

第一部分 關(guān)于定罪部分

以虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪追究被告人A的刑事責(zé)任，辯護(hù)人沒有意見。

第二部分 關(guān)于量刑部分

一、依據(jù)刑法第二百零五條第一款以及《最高人民法院關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，在虛開增值稅專用發(fā)票、抵扣稅款發(fā)票罪中不存在“數(shù)額特別巨大”的量刑情節(jié)，虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的為 “數(shù)額較大”，虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的為“數(shù)額巨大”；虛開發(fā)票份數(shù)、發(fā)票金額、價稅合計金額均不是法律規(guī)定的量刑依據(jù)。

虛開的稅款數(shù)額，是指行為人虛開的增值稅專用發(fā)票、抵扣稅款發(fā)票上載明的稅額，即應(yīng)稅貨物的計稅金額和適用稅率的乘積。

中國裁判文書網(wǎng)公布的新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)***墾區(qū)人民法院在2017年8月30日作出的(2017)兵0601刑初64號“馬xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪一審刑事判決書”本院認(rèn)為部分認(rèn)定，“……公訴機(jī)關(guān)指控被告人馬xx犯虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。但公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人馬xx的犯罪數(shù)額巨大，認(rèn)定有誤，應(yīng)予糾正。參照《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票罪，數(shù)額較大50萬元，數(shù)額巨大250萬元。被告人馬xx虛開增值稅普通發(fā)票用于抵扣稅額、虛開增值稅專用發(fā)票抵扣稅額低于數(shù)額巨大250萬元，故應(yīng)認(rèn)定犯罪數(shù)額較大。關(guān)于辯護(hù)人提出起訴書指控犯罪數(shù)額為7744214.5元沒有法律依據(jù)，犯罪數(shù)額應(yīng)為虛開稅款數(shù)額的意見。本院認(rèn)為，起訴書載明的7744214.5元為價稅數(shù)額，而指控的犯罪數(shù)額即偷逃稅數(shù)額為1125227.72元，與辯護(hù)人的辯解意見是相一致的”。

二、A與B讓他人虛開增值稅普通發(fā)票和專用發(fā)票是為了實現(xiàn)為他人虛開增值稅專用發(fā)票從中牟利、是為了掩蓋犯罪事實，不是為了在真實的銷項貨物交易中抵扣稅款，其雙向虛開增值稅發(fā)票均是在沒有真實貨物交易、沒有實際經(jīng)營情況下實施的，其不具有向國家繳納稅款的義務(wù)，在計算其虛開的稅款數(shù)額時不應(yīng)將其進(jìn)項虛開和銷項虛開的稅款數(shù)額累計計算而應(yīng)以兩者中較大的數(shù)額認(rèn)定為其虛開的稅款數(shù)額。具體到本案中，其虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票的稅款數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為1518525.78元，屬于數(shù)額較大情節(jié)。

㈠二被告人實施的犯罪行為，包括讓他人為其實際控制的阿拉爾市E服裝服飾有限公司虛開增值稅普通發(fā)票和專用發(fā)票（即讓N幫忙，以O(shè)等15人的名義為阿拉爾市E服裝服飾有限公司虛開增值稅普通發(fā)票；讓淄博I有限公司和保定市H廠為阿拉爾市E服裝服飾有限公司虛開增值稅專用發(fā)票），和以阿拉爾市E服裝服飾有限公司的名義為他人（秦皇島J公司、唐山K公司和博樂市M公司）虛開增值稅專用發(fā)票，但是二被告人讓他人虛開增值稅普通發(fā)票和增值稅專用發(fā)票的目的是為了實現(xiàn)其為他人虛開增值稅專用發(fā)票從中牟利、是為了掩蓋其實施的犯罪事實，不是為了在真實的銷項貨物交易中抵扣稅款。

在真實的貨物交易中，生產(chǎn)者作為銷售方銷售貨物，要為購買方他人開具銷項增值稅發(fā)票并按貨物適用的稅率向國家繳納稅款，生產(chǎn)者憑借在購買原材料時銷售方他人為生產(chǎn)者開具的進(jìn)項增值稅發(fā)票向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報抵扣稅款，生產(chǎn)者實際繳納的稅款只是貨物增值部分適用稅率的稅款。

公訴機(jī)關(guān)在《起訴書》第2-3頁已查明無論是二被告人讓他人虛開增值稅普通發(fā)票和專用發(fā)票還是其為他人虛開增值稅專用發(fā)票均沒有真實的貨物交易，依據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》第一條“在中華人民共和國境內(nèi)銷售貨物或者加工、修理修配勞務(wù)，銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)以及進(jìn)口貨物的單位和個人，為增值稅的納稅人，應(yīng)當(dāng)依照本條例繳納增值稅”的規(guī)定，沒有真實的貨物交易、沒有實際經(jīng)營、不存在銷售貨物的事實就不具有向國家繳納增值稅的義務(wù)，二被告人實施的犯罪行為的真正危害是其虛開的增值稅發(fā)票被受票單位在進(jìn)行真實貨物交易時向稅務(wù)機(jī)關(guān)用于抵扣稅款。由此，認(rèn)定二被告人虛開稅款的犯罪數(shù)額應(yīng)僅以其讓他人虛開的稅款數(shù)額或其為他人虛開的稅款數(shù)額中較大的數(shù)額計算，不應(yīng)將其進(jìn)項虛開和銷項虛開的稅款數(shù)額累計計算。

如果將其進(jìn)項虛開和銷項虛開的稅款數(shù)額累計計算，可能使認(rèn)定虛開的稅款數(shù)額超出應(yīng)稅貨物的計稅金額和其適用稅率的乘積，這與作為一種流轉(zhuǎn)稅性質(zhì)的增值稅的實際情況不符。無論貨物經(jīng)過多少個環(huán)節(jié)，國家對貨物征收增值稅的數(shù)額，應(yīng)是貨物的計稅金額和其適用稅率的乘積，每個環(huán)節(jié)繳納和抵扣增值稅的數(shù)額要以貨物在此環(huán)節(jié)增值的金額多少來決定。

㈡中國裁判文書網(wǎng)公布的廣西壯族自治區(qū)**縣人民法院（2017）桂1224刑初1號“周xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票一審刑事判決書”、四川省**市中級人民法院（2018）川07刑終407號“范xx、北川羌族自治縣xx藥業(yè)有限公司、卞xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪二審刑事判決書”、河南省高級人民法院（2019）豫刑終83號“張xx、鐘xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票二審刑事判決書”、遼寧省高級人民法院（2019）遼刑終275號“王xx、谷xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票二審刑事判決書”、新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院*****自治州分院（2019）新40刑終210號“冷xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪，騙取貸款罪二審刑事裁定書”和（2019）新40刑終142號“陳xx、李xx等虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪二審刑事裁定書”、新疆維吾爾自治區(qū)****自治州中級人民法院（2019）新23刑初15號“王xx、劉xx等虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪一審刑事判決書”、新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院（2020）新刑終83號“王xx、劉xx等虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪二審刑事裁定書”，均采納了相關(guān)意見。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于統(tǒng)一法律適用加強(qiáng)類案檢索的指導(dǎo)意見（試行）》、《最高人民法院關(guān)于完善統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)工作機(jī)制的意見》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)類案判決、裁定作為作出本案判決的參考。

1、廣西壯族自治區(qū)**縣人民法院在2017年2月20日作出的（2017）桂1224刑初1號“周xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票一審刑事判決書”本院認(rèn)為部分認(rèn)定，“被告人周xx在沒有貨物購銷的情況下，虛開增值稅專用發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人周xx犯虛開增值稅專用發(fā)票罪罪名成立。被告人周xx虛開進(jìn)項發(fā)票因無貨物交易，不存在向國家交稅的義務(wù)，本身不需要向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納增值稅，從而以虛假的進(jìn)項發(fā)票向稅務(wù)機(jī)關(guān)抵扣稅款，國家稅款在這一環(huán)節(jié)沒有造成損失。因此，在無實際經(jīng)營情況下，被告人周xx既虛開進(jìn)項發(fā)票又虛開銷項增值稅發(fā)票，認(rèn)定其虛開增值稅發(fā)票的數(shù)額應(yīng)以進(jìn)項發(fā)票數(shù)額或銷項發(fā)票數(shù)額中較大的銷項發(fā)票數(shù)額中356649.83元予以認(rèn)定，而不能將其虛開進(jìn)項發(fā)票數(shù)額計算入內(nèi)。故公訴機(jī)關(guān)指控犯罪數(shù)額將進(jìn)項和銷項累計計算不當(dāng)應(yīng)予糾正”。

2、四川省**市中級人民法院在2018年12月11日作出的（2018）川07刑終407號“范xx、北川羌族自治縣xx藥業(yè)有限公司、卞某某虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪二審刑事判決書”中維持了四川省****自治縣人民法院就“關(guān)于本案虛開的稅款數(shù)額及國家稅款損失的認(rèn)定問題”認(rèn)定的“被告單位開具涉案發(fā)票，在‘虛進(jìn)虛出’的過程中，應(yīng)以銷項或進(jìn)項數(shù)額中較大的一項作為犯罪數(shù)額，即應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票的稅款數(shù)額認(rèn)定；被告單位xx公司既讓他人為自己虛開用于抵扣稅款的進(jìn)項發(fā)票，又為他人虛開銷項增值稅專用發(fā)票，應(yīng)以銷項受票人已經(jīng)實際向稅務(wù)機(jī)關(guān)抵扣的數(shù)額計算，并扣除其已向國家繳納的稅款和退賠的款項，被告單位已于案發(fā)前實際繳納部分稅款，可酌情從輕處罰，對辯護(hù)人提出的符合法律規(guī)定的相關(guān)意見，予以采納”。

3、河南省高級人民法院在2019年5月8日作出的（2019）豫刑終83號“張xx、鐘xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票二審刑事判決書”中就“關(guān)于本案的犯罪數(shù)額問題”評判 “經(jīng)查，上訴人張xx、鐘xx、李xx利用偽造的海關(guān)進(jìn)口增值稅專用繳款書在稅務(wù)機(jī)關(guān)作為進(jìn)項票抵扣稅款，同時為他人虛開銷項發(fā)票，其中利用海關(guān)進(jìn)口增值稅專用繳款書抵扣稅款5116.674236萬元；利用江西**物流公司虛開增值稅專用發(fā)票抵扣稅款18.380406萬元；以上共計抵扣稅款5125.054642元。為他人虛開增值稅專用發(fā)票308份，至案發(fā)前，在稅務(wù)機(jī)關(guān)已申報通過273份，價稅合計25878.703643萬元，稅款數(shù)額為3760.15352萬元。由于虛開行為人不存在向國家交稅的義務(wù)，對其犯罪數(shù)額應(yīng)以其虛開進(jìn)項票或者銷項票數(shù)額中較大的數(shù)額計算，因此該案的犯罪數(shù)額應(yīng)為抵扣的進(jìn)項票數(shù)額5125.054642萬元”。

4、遼寧省高級人民法院在2019年9月20日作出的（2019）遼刑終275號“王xx、谷xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票二審刑事判決書”中就“關(guān)于王xx的犯罪數(shù)額問題”評判 “經(jīng)查，上訴人王xx利用**公司，在無真實貨物交易的情況下，讓他人虛開進(jìn)項票抵扣稅款，同時為他人虛開銷項發(fā)票，其中利用北京****商貿(mào)有限公司等133家上游公司虛開進(jìn)項增值稅專用發(fā)票6521組，抵扣稅款人民幣11034.99333萬元；為谷xx等人聯(lián)系的天津****銷售有限公司等16家下游公司虛開銷項增值稅專用發(fā)票75組，至案發(fā)前，在稅務(wù)機(jī)關(guān)已申報通過稅額人民幣11094.67551萬元，稅款已全部認(rèn)證。由于虛開行為人不存在向國家交稅的義務(wù)，對其犯罪數(shù)額應(yīng)以其虛開進(jìn)項票或者銷項票數(shù)額中較大的數(shù)額計算，因此王xx的犯罪數(shù)額應(yīng)為抵扣的銷項票數(shù)額11094.67551萬元”。

5、新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院*****自治州分院在2019年9月14日作出的（2019）新40刑終210號“冷xx虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪，騙取貸款罪二審刑事裁定書”本院認(rèn)為部分認(rèn)定，“上訴人冷xx在沒有真實購銷交易的情況下既為他人虛開增值稅專用發(fā)票，又以抵扣稅款為目的為自己虛開增值稅普通發(fā)票，其行為構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪。因冷xx沒有實際生產(chǎn)經(jīng)營活動，不具有納稅義務(wù)，故按照銷項或進(jìn)項中較大數(shù)額計算其虛開數(shù)額”；在2020年3月25日作出的（2019）新40刑終142號“陳xx、李xx等虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪二審刑事裁定書”本院認(rèn)為部分認(rèn)定，“本案中，陳xx在不具有真實交易情況下虛開增值稅專用發(fā)票，由于虛開行為人陳xx不存在向國家交稅的義務(wù)，因此，虛開的數(shù)額應(yīng)以銷項或進(jìn)項中較大的數(shù)額計算”。