高宏圖律師

　　申請人：河北樹仁律師事務(wù)所高宏圖律師。

　　申請請求：對犯罪嫌疑人A采取的強(qiáng)制措施變更為取保候?qū)彙?/span>

　　犯罪嫌疑人A因涉嫌拒不執(zhí)行判決罪現(xiàn)被羈押于XX縣看守所。

　　根據(jù)刑事訴訟法第三十三條的規(guī)定，河北樹仁律師事務(wù)所接受A的兒子B的委托并經(jīng)A本人同意，指派申請人擔(dān)任其辯護(hù)人。

　　根據(jù)刑事訴訟法第三十七條的規(guī)定，申請人會見了A。

　　根據(jù)刑事訴訟法第九十四條“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)如果發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人、被告人采取強(qiáng)制措施不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)及時(shí)撤銷或者變更。公安機(jī)關(guān)釋放被逮捕的人或者變更逮捕措施的，應(yīng)當(dāng)通知原批準(zhǔn)的人民檢察院”、第九十五條中“犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人有權(quán)申請變更強(qiáng)制措施”的規(guī)定，結(jié)合現(xiàn)了解到的案件事實(shí)，申請人現(xiàn)申請變更對A采取的強(qiáng)制措施，具體理由如下：

　　一、A的行為不構(gòu)成拒不執(zhí)行判決罪，對其采取強(qiáng)制措施留有余地更為適宜。

　?、甯鶕?jù)刑法第三百一十三條第一款的規(guī)定，對人民法院的判決有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，才構(gòu)成拒不執(zhí)行判決罪。

　?、鍭的行為，明顯不符合《全國人大常委會關(guān)于<中華人民共和國刑法>第三百一十三條的解釋》中列舉的屬于刑法第三百一十三條規(guī)定的“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重”的情形中的前四項(xiàng)情形之一。

　?、鏏的行為，明顯不符合《最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條列舉的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于刑法第三百一十三條的解釋中規(guī)定的“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形”行為中的第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)之一。

　?、?河北省保定市中級人民法院（2016）冀06民終XXXX號《民事判決書》確定A負(fù)有的判決義務(wù)為“于判決生效之日起十日內(nèi)清除承包地范圍內(nèi)的房屋、豬棚、羊棚、雞棚等設(shè)施”。A雖然沒有按生效判決或執(zhí)行通知履行相應(yīng)義務(wù)，但是A的行為不符合《最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條列舉的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于刑法第三百一十三條的解釋中規(guī)定的“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形”行為中的第三項(xiàng)“拒不交付法律文書指定交付的財(cái)物、票證或者拒不遷出房屋、退出土地，致使判決、裁定無法執(zhí)行的”或第八項(xiàng)“拒不執(zhí)行法院判決、裁定，致使債權(quán)人遭受重大損失的”的規(guī)定。

　　1、A負(fù)有的判決義務(wù) “于判決生效之日起十日內(nèi)清除承包地范圍內(nèi)的房屋、豬棚、羊棚、雞棚等設(shè)施”不屬于“遷出房屋、退出土地”的義務(wù)；XX縣人民法院也尚未采取過民事訴訟法第二百五十條規(guī)定的執(zhí)行措施，不應(yīng)直接、當(dāng)然認(rèn)定A的行為致使判決無法執(zhí)行。故A的行為不符合《最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第三項(xiàng)規(guī)定的“拒不交付法律文書指定交付的財(cái)物、票證或者拒不遷出房屋、退出土地，致使判決、裁定無法執(zhí)行的”行為。

　　根據(jù)民事訴訟法第二百五十條“強(qiáng)制遷出房屋或者強(qiáng)制退出土地，由院長簽發(fā)公告，責(zé)令被執(zhí)行人在指定期間履行。被執(zhí)行人逾期不履行的，由執(zhí)行員強(qiáng)制執(zhí)行。強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場；被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)通知其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人到場。拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應(yīng)當(dāng)派人參加。執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將強(qiáng)制執(zhí)行情況記入筆錄，由在場人簽名或者蓋章。強(qiáng)制遷出房屋被搬出的財(cái)物，由人民法院派人運(yùn)至指定處所，交給被執(zhí)行人。被執(zhí)行人是公民的，也可以交給他的成年家屬。因拒絕接收而造成的損失，由被執(zhí)行人承擔(dān)”的規(guī)定，即使認(rèn)定A負(fù)有的判決義務(wù)屬于“遷出房屋、退出土地”的義務(wù)，A逾期不履行，XX縣人民法院執(zhí)行員也應(yīng)強(qiáng)制執(zhí)行；法院執(zhí)行員強(qiáng)制執(zhí)行就可能使判決得以執(zhí)行，但法院執(zhí)行員尚未依該規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行。由此，不應(yīng)認(rèn)定A的行為已致使判決無法執(zhí)行。

　　2、A負(fù)有的判決義務(wù) “于判決生效之日起十日內(nèi)清除承包地范圍內(nèi)的房屋、豬棚、羊棚、雞棚等設(shè)施”屬于民事訴訟法第二百五十二條“對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)”規(guī)定的判決指定的行為，根據(jù)該規(guī)定，XX縣人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成相應(yīng)行為（費(fèi)用由A承擔(dān)）。鑒于XX縣人民法院尚沒有依該規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成相應(yīng)行為，A也沒有拒絕承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用，就應(yīng)排除A的行為符合《最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第八項(xiàng)規(guī)定的“拒不執(zhí)行法院判決、裁定，致使債權(quán)人遭受重大損失的”行為。

　　二、申請人堅(jiān)持認(rèn)為A的行為不構(gòu)成拒不執(zhí)行判決罪，假如認(rèn)定A的行為構(gòu)成拒不執(zhí)行判決罪，A的情況也符合刑事訴訟法第六十五條規(guī)定的可以取保候?qū)彽臈l件。

　?、甯鶕?jù)刑法第三百一十三條第一款的規(guī)定，以拒不執(zhí)行判決罪追究A的刑事責(zé)任，對其應(yīng)處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。

　?、娓鶕?jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于逮捕社會危險(xiǎn)性條件若干問題的規(guī)定（試行）》的規(guī)定，對A逮捕羈押應(yīng)當(dāng)審查其是否具備社會危險(xiǎn)性條件，對其取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險(xiǎn)性。

　　1、A一貫表現(xiàn)良好，沒有前科劣跡，已近63周歲。

　　2、A養(yǎng)殖的二百多只雞、五十多只羊均為活物，需要找到安置處所才具備清除其承包地范圍內(nèi)的房屋、雞棚、羊棚等設(shè)施的客觀條件，對其繼續(xù)逮捕羈押不利于妥善安置其養(yǎng)殖的雞羊，不利于判決的最終執(zhí)行。

　　3、雖然河北省保定市中級人民法院（2016）冀06民終XXXX號《民事判決書》具有執(zhí)行效力，但被執(zhí)行人對該判決不服現(xiàn)正在向河北省高級人民法院申訴，XX縣XXX鄉(xiāng)XX村的諸多村民對所謂的申請執(zhí)行人XX縣XXX鄉(xiāng)XX村村民委員會主體資格的合法性不認(rèn)可、對相關(guān)人員的作為不滿現(xiàn)已在上訪，對A繼續(xù)逮捕羈押容易激化社會矛盾、不利于社會的和諧穩(wěn)定。

　　基于上述，請予批準(zhǔn)申請人的申請請求！

　　此致

XX縣公安局

                            申請人：河北樹仁律師事務(wù)所律師

                                          高宏圖

                                      2017年11月28日