2005年公司法修改分類匯總：（三）

    袁景玉

     一、在公司設(shè)立上，采取以“準(zhǔn)則主義”為主，以“核準(zhǔn)主義”為輔的原則。廢除了原《公司法》第77條：“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)”的規(guī)定，對兩類公司的設(shè)立都采取登記主義的原則。準(zhǔn)則主義，限制了政府公權(quán)力在公司設(shè)立領(lǐng)域的擴張和濫用，是公司民主制度的前提和基礎(chǔ)。好律師網(wǎng)9XF32
       二、大幅度降低公司注冊資本的最低限額。原《公司法》對有限責(zé)任公司和股份公司的最低注冊資本額規(guī)定數(shù)額過高，普遍高于其國家和地區(qū)，不利于民間資本進入市場，在某種程度上束縛了經(jīng)濟的發(fā)展。新的《公司法》大大降低了公司設(shè)立的門檻，將有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊資本的最低限額分別降低為人民幣三萬元和人民幣500萬元。好律師網(wǎng)9XF32
      三、廢除法定資本制，實行折中授權(quán)資本制。原《公司法》實行嚴(yán)格的法定資本制，并通過一系列的制度來體現(xiàn)資本確定、資本不變和資本維持所謂“資本三原則”，要求股東一次性交付出資，保障交易安全。這種嚴(yán)格的資本制度一方面窒息了投資的熱情，另一方面造成了資金的大量閑置，有些公司在成立后，把大量的資金用于非經(jīng)營活動。新《公司法》徹底放棄了早已被絕大多數(shù)國家拋棄的法定資本制，采用折中的授權(quán)資本制，規(guī)定“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！保ㄐ隆豆痉ā返?/SPAN>26條）好律師網(wǎng)9XF3 
      四、擴大股東出資的方式。原《公司法》規(guī)定可以用于出資的資產(chǎn)只有五種：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，排除了股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)、信用等的出資方式。從實踐來看，如果不承認股權(quán)出資的合法性，那所有的國有企業(yè)多元化改制將是非法的。新《公司法》對出資方式的規(guī)定和我國會計準(zhǔn)則做了很好的接軌。我國會計準(zhǔn)則（見《企業(yè)會計準(zhǔn)則——非貨幣性交易》）將交易分為貨幣交易和非貨幣性交易，這種經(jīng)典的劃分為出資方式立法提供了很好的思路。新《公司法》將出資方式分為貨幣出資和非貨幣出資兩種方式：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資?！毙隆豆痉ā匪?guī)定的出資方式，列舉了貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)（遠比工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的范圍要大）、土地使用權(quán)四項，并且對其他可以用貨幣作價并可以獨立轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)出資的合法性給與明確肯定，因而使股權(quán)、債權(quán)出資的合法性得以確立。好律師網(wǎng)9XF32
      五、大大提高了無形資產(chǎn)的出資比例。原來的公司資本制度是建立在傳統(tǒng)的物質(zhì)資本理念和現(xiàn)實基礎(chǔ)之上的。1993年的《公司法》規(guī)定，無形資產(chǎn)的出資比例不得超過注冊資本的20%，對于高新技術(shù)企業(yè)，其最高比例可以達到35%，這種對無形資產(chǎn)的“傲慢和偏見”顯然無法和知識經(jīng)濟接軌，對高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展造成了很大的負面影響。新的《公司法》勇于承認技術(shù)的價值和地位，規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%.”這意味著無形資產(chǎn)最大可達到注冊資本的70%，這對于高新技術(shù)企業(yè)特別是風(fēng)險投資業(yè)無疑是極大的促進。好律師網(wǎng)9XF32
       六、規(guī)定了定向募集的設(shè)立方式。我國原《公司法》規(guī)定，股份公司的設(shè)立可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立的方式，而募集方式只能采用公開募集的形式。但從實際操作來說，公開募集實際上不可能，因為證監(jiān)會要求公司在上市前有一年的輔導(dǎo)期，但法律又禁止私募形式的存在。新的《公司法》破解了這個難題，新《公司法》第78條規(guī)定“募集方式包括向社會公開募集和向特定對象募集兩種形式”，正式肯定了私募方式的合法地位。好律師網(wǎng)9XF32
      七、廢除了對公司“轉(zhuǎn)投資”的限制。1993年的《公司法》第12條規(guī)定，公司對外“累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％” 這個條款實際上極大的限制了公司的對外投資權(quán)，從積極意義來說，有利于維護債權(quán)人的利益，防止和避免不良債權(quán)的形成、維護公司資本的確定。從負面影響來看，嚴(yán)重阻礙了資產(chǎn)重組，收購兼并，不利于社會資源的優(yōu)化配置，特別是在我國很多企業(yè)亟須通過資產(chǎn)重組、購并、資本經(jīng)營實現(xiàn)高速擴張和規(guī)模經(jīng)營的背景下，以保護債權(quán)人利益為由而犧牲企業(yè)成長和經(jīng)濟效率顯然得不償失。新的《公司法》“恢復(fù)”了公司的正常投資權(quán)，第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！?/SPAN>好律師網(wǎng)9XF32
       八、刪除了法定公益金的條款，降低公司的運作成本。原《公司法》第177條和180條規(guī)定，公司應(yīng)在稅后利潤中提取5－10 ％作為法定公益金用于職工集體福利。這一規(guī)定，是我國計劃經(jīng)濟時代“企業(yè)辦社會”思想的典型體現(xiàn)，與國際慣例和會計制度相悖，難與國際資本市場接軌。勞動者的集體福利作為經(jīng)營成本，應(yīng)當(dāng)在稅前列支，而股東享有“剩余財產(chǎn)的支配權(quán)”包括對稅后利潤的支配權(quán)，這是天經(jīng)地義的，規(guī)定在稅后利潤中提取職工福利金顯然不符合這個基本的道理。但是，對于已經(jīng)提取而尚未使用的法定公益金能否轉(zhuǎn)入“未分配利潤”，尚需有關(guān)部門研究。好律師網(wǎng)9XF32
      九、簡化公司合并分立的程序。公司的并購重組在歐美等發(fā)達國家極為司空見慣，而且被視為企業(yè)做大做強，實現(xiàn)跨越式發(fā)展的捷徑。幾年前，當(dāng)我們的民族品牌海爾還“樸素”的以在海外投資設(shè)廠作為自己擴張戰(zhàn)略的時候，美國并購市場的價值已經(jīng)達到了每年4000多億美元。正如諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎得主斯蒂格勒所指出的：“綜觀世界500強企業(yè)，沒有哪一個不是通過資本運作而是完全靠經(jīng)營發(fā)展起來的。”由于種種原因，我們國家長期把資本運作視為洪水猛獸和騙人的江湖把戲，在管制至上的立法指導(dǎo)思想下，1993年的《公司法》對公司的合并、分立等制度上規(guī)定了不能再繁瑣的程序，不能再長的公告期，不能再多的公告次數(shù)，對效率的漠視到了無以復(fù)加的程度！從各國《公司法》的發(fā)展趨勢來看，效率已經(jīng)成為各國《公司法》立法的主旋律?！豆痉ā窇?yīng)鼓勵公司之間的兼并重組，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置和帕累托最優(yōu)。新的《公司法》簡化了公司合并分立的程序，將公告?zhèn)鶛?quán)人的次數(shù)由三次減為一次，將公司合并、減少注冊資本時債權(quán)人主張權(quán)利的期限由90日改為45日，這是順應(yīng)世界潮流的。