北京某某文化傳播有限公司訴華陰市某某某網(wǎng)吧

侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛一案代理詞

審判長、審判員：

受北京**文化傳播有限公司的委托，陜西**律師事務(wù)所委派我們擔(dān)任北京**文化傳播有限公司訴**市某某某網(wǎng)吧侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛一案的代理人，通過今天的法庭審理，對(duì)案件的事實(shí)已經(jīng)查清，現(xiàn)發(fā)表以下代理意見:

一 、北京**文化傳播有限公司享有《第二回合我**》影片的著作權(quán)。

根據(jù)（20**）京長安內(nèi)經(jīng)證字第156**號(hào)公證書、（20**）京長安內(nèi)經(jīng)證字第187**號(hào)公證書、（20**）京長安內(nèi)經(jīng)證字第21262號(hào)公證書可知，**電視股份有限公司合法擁有電視劇《第二回合我**》包括信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在內(nèi)的著作權(quán)，該公司授予北京**文化傳播有限公司著作權(quán)，其中包括獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、制止侵權(quán)的權(quán)利等。再結(jié)合（20**）*證經(jīng)字第20**號(hào)公證書，及光盤中播放顯示出品公司的內(nèi)容可與以上內(nèi)容相互印證，足以證明原告享有涉案影片的著作權(quán)。

被告質(zhì)證認(rèn)為①（20**）京長安內(nèi)經(jīng)證字第156**號(hào)公證書，第二頁缺少吳**的簽章，第五頁至第十二頁缺少簽章。原告認(rèn)為該公證書第二頁（**電視股份有限公司授權(quán)證明書第一頁）下面寫著第1頁共2頁，第三頁（三立電視股份有限公司授權(quán)證明書第二頁）下面存在吳**的簽章，和前面內(nèi)容是連在一起的，所以不存在被告提出無簽章的問題；第五頁至第十二頁也是同樣的道理，在每頁的下面都顯示是第幾頁，共幾頁，在第十二頁有簽章；而且公證書每一個(gè)獨(dú)立的內(nèi)容都有簽章。②被告提出第三頁吳**的簽章和其它簽章不一樣；原告當(dāng)庭提出吳**的簽章前后是一樣的，對(duì)方如果真認(rèn)為不一樣，可以申請鑒定，被告未提出，該簽章應(yīng)予以認(rèn)定；③被告提出（20**）京長安內(nèi)經(jīng)證字第187**號(hào)公證書騎縫章不全，不清。原告認(rèn)為該公證書經(jīng)法庭核對(duì)，左面完全膠著，并用訂書針訂著，完整無缺，騎縫章顯示清楚，不存在缺頁，不清楚的情況。并且在公證書的最后面寫著，“茲證明前面的復(fù)印件與原件相符；原件由北京市公正協(xié)會(huì)向我處出具的函件確認(rèn)，與臺(tái)灣***寄送至北京市公正協(xié)會(huì)的該文件副本內(nèi)容相符”。這證明該公證書材料和原件完全一致，包括簽章，騎縫章，等內(nèi)容。不存在任何問題；④被告提出在公證書上豎著寫著“在大陸地區(qū)使用之省市或自治區(qū)-北京市”，所以公證書在**不能使用。原告認(rèn)為這種說法錯(cuò)誤，首先，這句話的意思與公證書的效力沒有任何關(guān)系；其次，這句話的意思是說，臺(tái)灣?；鶗?huì)將材料送到北京市公證協(xié)會(huì)，只指明送達(dá)地，與效力沒有關(guān)系。打個(gè)比方，如果要送到**紐約，豎著的這句話就會(huì)寫“在**地區(qū)使用之州市-紐約”，可見該份北京市長安公證處的公證書是有效的，在**市完全可以使用。

被告提供的證據(jù)①證據(jù)清單上寫“被訴影片在網(wǎng)尚（本案原告）公司提供播放的網(wǎng)站上的截圖，證明：涉案劇原告播放的版本中權(quán)利人至少包括二十幾家協(xié)助拍攝單位、王**工作室有限公司和三立電視”。對(duì)于被告提供的該份證據(jù)，首先，原告對(duì)該份截圖來自于原告官方網(wǎng)站予以認(rèn)可；其次，被告認(rèn)為該截圖真實(shí)，也就是認(rèn)為原告官方網(wǎng)站上播放的《第二回合我**》為正版，這個(gè)我方認(rèn)可?？梢詮脑婀俜骄W(wǎng)站上播放的《第二回合我**》顯示的出品公司等來證明原告享有該劇著作權(quán)。②被告提供的海淀區(qū)人民法院（20**）海民初字第107**號(hào)民事裁定書。原告認(rèn)為：本案不存在這個(gè)問題；我國不是判例法國家，這個(gè)民事裁定書對(duì)本案沒有任何意義；這是一審裁定，是否生效不確定。③被告提供的****市中級(jí)人民法院（20**）*民三初字第4**號(hào)民事判決書。原告認(rèn)為：本案不存在這個(gè)問題；我國不是判例法國家，這個(gè)民事裁定書對(duì)本案沒有任何意義；這是一審裁定，是否生效不確定。④被告提供的國家版權(quán)局同意香港影業(yè)協(xié)會(huì)作為香港地區(qū)版權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的通知。原告認(rèn)為，對(duì)于該份通知原告未提供原件，是否真實(shí)不確定，而且該通知上面顯示的時(shí)間為19**年，如今是否有效不確定；⑤被告提供的**省高級(jí)法院（20**）甘三終字第0**號(hào)民事判決書，原告認(rèn)為本案不存在這個(gè)問題；我國不是判例法國家，這個(gè)民事裁定書對(duì)本案沒有任何意義。⑥浙江省**縣人民法院民事裁定書，原告認(rèn)為，該判決下載的頁面下面寫到“版權(quán)所有，未經(jīng)協(xié)議授權(quán)，禁止下載使用或建立鏡像”，所以被告未經(jīng)網(wǎng)站許可而下載不能作為證據(jù)。并且我國不是判例法國家，這個(gè)民事裁定書對(duì)本案沒有任何意義；這是一審裁定，是否生效不確定。⑦云南省昆明市中級(jí)人民法院民事判決書，原告認(rèn)為，該判決下載的頁面下面寫到“版權(quán)所有，未經(jīng)協(xié)議授權(quán)，禁止下載使用或建立鏡像”，所以被告未經(jīng)網(wǎng)站許可而下載不能作為證據(jù)。并且我國不是判例法國家，這個(gè)民事裁定書對(duì)本案沒有任何意義；這是一審裁定，是否生效不確定。⑧被告北京市朝陽區(qū)人民法院民事判決書。原告認(rèn)為我國不是判例法國家，這個(gè)民事裁定書對(duì)本案沒有任何意義；這是一審裁定，是否生效不確定。⑨被告提供的使用協(xié)議。對(duì)于使用協(xié)議，原告認(rèn)為該份協(xié)議虛假，理由為該協(xié)議約定使用費(fèi)總額為****元每年，可是被告卻沒有出示交款票據(jù)，而且，該協(xié)議第三條第2想約定，甲方應(yīng)在與乙方簽約起5個(gè)工作日內(nèi)完成乙方**平臺(tái)服務(wù)器的安裝，以及所有初始數(shù)據(jù)的復(fù)制工作，但是被告也沒有出示這方面的履行證據(jù)，而且該協(xié)議也沒有說明提供哪些影片，在原告提交的影片目錄上也沒有涉案影片《第二回合我**》，假設(shè)**互聯(lián)（北京）科技有限公司具有《第二回合我**》影片的著作權(quán)，它向法院提供相關(guān)證據(jù)很容易，而正是由于**互聯(lián)（北京）科技有限公司沒有該劇的著作權(quán)，所以，其提供不出來，也不可能給被告提供該影片，所以被告的行為侵犯了原告的著作權(quán)。⑩被告提供的，****（北京）科技有限公司的資質(zhì)證明。原告認(rèn)為，對(duì)方未提供原件開庭核對(duì)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照真實(shí)性有異議，而且在企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的年度檢驗(yàn)情況一覽中，**互聯(lián)（北京）科技有限公司僅在20**年的3月20日進(jìn)行了年度審核，在20**年沒有審核，該單位可能已經(jīng)注銷，即不存在該單位。 而且原告認(rèn)為本案與**互聯(lián)（北京）科技有限公司沒有任何關(guān)系。

二 、被告侵犯了原告的著作權(quán)。

（20**）*證經(jīng)字第20**號(hào)公證書，及光盤中播放內(nèi)容可知，被告未獲得原告授權(quán)，即在其經(jīng)營的網(wǎng)吧內(nèi)，向在其網(wǎng)吧內(nèi)上網(wǎng)的不特定公眾提供上述電視劇《第二回合我**》的播放服務(wù)，這種行為侵犯了北*公司的著作權(quán)。

公證書上網(wǎng)址顯示為http://192.168.1.4/,的意思為，本影片是在被告的局域網(wǎng)內(nèi)內(nèi)網(wǎng)服務(wù)器上觀看的。具體意思為，19**年，**國防部將TCP/IP作為所有計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)成為國際互聯(lián)網(wǎng)的基礎(chǔ)協(xié)議?，F(xiàn)如今，國際上將IP地址分為三類，A類、B類、C類，A類地址表示范圍為：1.0.0.1---126.255.255.255，A類地址分配給大型網(wǎng)絡(luò)使用，例如IBM公司。B類地址表現(xiàn)的范圍為：128.0.0.1---191.255.255.255，B類地址分配給中型網(wǎng)絡(luò)。C類地址的表示范圍為：192.0.0.1---233.255.255.255，C類地址適用于一般的局域網(wǎng)，它可鏈接的主機(jī)數(shù)量是最少的（也就是254臺(tái)主機(jī)）?？梢姡?/span>192.168.1.254只能作為私有的自用地址，這個(gè)范圍內(nèi)的IP地址從192.168.1.1到192.168.1.254才是有效的。

再進(jìn)一步說明，打個(gè)比方，如果涉案影片地址為廣域網(wǎng)地址，如本案在（20**）*證經(jīng)字第20**號(hào)公證書所附的光盤中播放地址（原告提供的一個(gè)截圖）http://192.168.1.254/Movieslist.aspx?PRAIND-ID=2＆class-ID=＆country=＆year=＆kw=＆sid=＆currentindex=2,為廣域網(wǎng)地址，那么在任何一臺(tái)連接網(wǎng)絡(luò)的計(jì)算機(jī)上，輸入這個(gè)地址，都能打開，并顯示這個(gè)頁面，而事實(shí)上是打不開的，這就說明，這個(gè)地址不是廣域網(wǎng)，而是局域網(wǎng)。所以被告的侵權(quán)行為是很明顯的。

被告稱自己與**互聯(lián)（北京）科技有限公司簽訂了使用協(xié)議。原告在上面已對(duì)協(xié)議說明觀點(diǎn)，在這里提出，原告在**互聯(lián)（北京）科技有限公司官方網(wǎng)站上的截圖，上面關(guān)于【**影院】影視系統(tǒng)添加影片的特點(diǎn),說道，我們一般不推薦網(wǎng)吧添加電影。但如果網(wǎng)吧確實(shí)愿意這么做，仍然是可以實(shí)現(xiàn)的?！?*影院】影視系統(tǒng)采取了靈活的影視節(jié)目管理體系，網(wǎng)吧可以有屬于網(wǎng)吧自己特色的電影，并且可以是多服務(wù)器的方式進(jìn)行配置網(wǎng)吧自己的特色電影，當(dāng)然，網(wǎng)吧自行添加電影產(chǎn)生的后果將由網(wǎng)吧自己負(fù)責(zé)。從這段話可知即使被告與**簽訂合同使用協(xié)議，被告網(wǎng)吧自己添加的影片，也要由被告自己負(fù)責(zé)。

本案被告提出涉案影片是“**”提供，但對(duì)此未能予以舉證證明，涉案影片是誰提供，被告有沒有進(jìn)行審查，被告都沒有提供證據(jù)證明，根據(jù)誰主張，誰舉證的原則，被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。

三 、被告應(yīng)移除《第二回合我**》的播放內(nèi)容，立即停止提供《第二回合我**》播放服務(wù)。賠償北網(wǎng)公司相應(yīng)的損失。

賠償**公司的損失應(yīng)包含，㈠給北網(wǎng)公司造成的實(shí)際損失，這個(gè)根據(jù)爭訴之作品的類型、作品流行程度、使用作品的主觀過錯(cuò)程度、侵權(quán)方式、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間、侵權(quán)情節(jié)、造成的后果等因素來確定；㈡律師的代理費(fèi)；㈢公證費(fèi)；㈣交通費(fèi)；㈤以及其他費(fèi)用。

綜上所述，原告擁有爭訴影片的著作權(quán)，被告的行為侵犯了原告的著作權(quán)，被告無視法律規(guī)定，侵犯原告合法權(quán)益的的行為，希望貴院能在尊重事實(shí)與法律的基礎(chǔ)上，維護(hù)原告的合法權(quán)益。

                                代理人： 杜*

二〇**年三月     日