蘇義飛律師

適用對象

1．可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的；

2．可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的；

3．依法應(yīng)當(dāng)逮捕，但因患有嚴(yán)重疾病，或是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，不宜逮捕的；

4．.對已被依法拘留的犯罪嫌疑人，經(jīng)過訊問、審查，認(rèn)為需要逮捕但證據(jù)不足的。

5．已被逮捕羈押的犯罪嫌疑人、被告人，在法定的偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限內(nèi)不能結(jié)案，采取取保候?qū)彿椒]有社會危害性的。

6．.對持有有效護(hù)照或者其它有效出境證件，可能出境逃避偵查，但不需要逮捕的犯罪嫌疑人。

期限

人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過十二個月。

在人民法院二審期間，犯罪嫌疑人羈押期已經(jīng)超過一審法院所判處的有期徒刑的，也適用取保候?qū)?。犯罪嫌疑人、其法定代理人、近親屬也可以為其申請取保候?qū)彙?/span>

保證金

取保候?qū)彵ＷC金的適用

取保候?qū)彵ＷC金,是指公安機(jī)關(guān)對符合刑事訴訟法規(guī)定取保候?qū)彈l件的犯罪嫌疑人決定取保候?qū)彆r，責(zé)令犯罪嫌疑人為保證其不妨礙、不逃避刑事訴訟活動而交納的一定數(shù)額的現(xiàn)金。取保候?qū)彵ＷC金的適用是一項十分嚴(yán)肅的刑事強(qiáng)制措施，在刑事訴訟中，司法機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格遵循新《刑訴法》的有關(guān)規(guī)定，做到準(zhǔn)確限定保證金的具體適用對象，合理確定保證金收取的數(shù)額幅度，嚴(yán)格保證金的交納、收取、處理方面的管理辦法，使該項法律制度在運(yùn)作過程中達(dá)到科學(xué)化、規(guī)范化的要求。

(一)具體適用對象的限定

根據(jù)新《刑訴法》第51條的規(guī)定，適用取保候?qū)彵ＷC金的只能是刑事訴訟中的犯罪嫌疑人或被告人，且他們還需符合以下條件：

1、可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;

2、可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掠诎l(fā)生社會危害性的。

(二)保證金數(shù)額幅度的確定原則

長期以來，我國法律沒有取保候?qū)彵ＷC金的規(guī)定。實踐中各類案件的社會危害程度不同，加之我國地域遼闊，各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平各異，因此，保證金數(shù)額幅度難以做到劃一。據(jù)此，筆者認(rèn)為在把握保證金數(shù)額幅度時，應(yīng)借鑒國外相關(guān)立法的合理規(guī)定，結(jié)合我國司法界近年來在這方面進(jìn)行探索和嘗試的成功做法，在不悖于保證金“現(xiàn)實的擔(dān)保性”和“可能的懲罰性”的立法本意的情況下，視保證風(fēng)險的大小，按下列原則予以確定。

1、重罪高于輕罪原則

從刑法理論說，重罪的社會危害性應(yīng)明顯大于輕罪。相應(yīng)的，犯罪嫌疑人、被告人可能受到的刑罰制裁就重，由此，司法機(jī)關(guān)對重罪嫌疑人、被告人決定取保候?qū)徔赡艹袚?dān)的風(fēng)險同時加大。因此，其保證金數(shù)額幅度應(yīng)明顯高于輕罪的保證金數(shù)額幅度。如：同為侵犯財產(chǎn)型犯罪，由于搶劫罪侵犯的是雙重客體，在決定對涉案嫌疑人或被告人適用保證金取保候?qū)彆r，其金額幅度就應(yīng)高于一般盜竊案件的保證金幅度。

2、高收益者高于低收益者原則

公民經(jīng)濟(jì)收益的高低反映了特定社會成員的生活富裕程度。為使保證金制度在立法上的平等與司法上的公正達(dá)到盡可能的和諧與統(tǒng)一，在對不同富裕程度的犯罪嫌疑人或被告人適用取保候?qū)彆r，確定一個恒等的保證金指數(shù)，顯屬極為必要。對此，依筆者拙見，凡對有固定收益者決定適用保證金的，無論其收益的多寡，其數(shù)額幅度的確定，均應(yīng)以其6個月實際收益總額上限，1個月實際收益總額為下限。對沒有勞動性收益的，則可變通采用“人保”方式獲得取保候?qū)?。對未成年犯罪嫌疑人、被告人決定取保候?qū)彆r，自然亦可視其有無收益，采用該項原則處理。

3、健康者高于體弱者原則

新《刑訴法》第65條第2款規(guī)定，“對應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人如果患有嚴(yán)重疾病、或者正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采用取保候?qū)彙霓k法”。這一規(guī)定潛在地表明了犯罪嫌疑人或被告人的身體健康狀況對刑事訴訟活動可能造成的妨害程度。由此，我們可推論得出，身體健康者在被取保候?qū)忂^程中不履行新《刑訴法》第55條規(guī)定保證義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任可能較之重病、懷孕、哺乳者大。因此作為具有懲戒性的保證金的收取幅度，也相應(yīng)較高。

(三)取保候?qū)彵ＷC金的管理

保證金的管理活動包括保證金的交納、收取和處理。它是取保候?qū)彵ＷC金適用的重要環(huán)節(jié)，司法機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按照下列規(guī)定進(jìn)行管理。

1、交納

在偵查、起訴、審判的不同刑事訴訟階段需采用保證金形式?jīng)Q定取保候?qū)彽模商幱谠撛V訟階段的案件承辦機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)責(zé)令提出。案件承辦人(或合議庭)擬就的具體保證金數(shù)額應(yīng)由上述機(jī)關(guān)的主管負(fù)責(zé)人簽字批準(zhǔn)。為便于執(zhí)行，在向犯罪嫌疑人或被告人宣布責(zé)令前，應(yīng)提前向其或愿代其交納的近親屬或其他人足額收取確定的保證金現(xiàn)金(以人民幣為法定交納貨幣)。在向其宣布《取保候?qū)彌Q定書》的同時，責(zé)令其本人填寫《取保候?qū)彵ＷC書》(未成年人可由其法定監(jiān)護(hù)人填寫)，以保證其在候?qū)徠陂g履行保證義務(wù)，方可對其執(zhí)行取保候?qū)彙?/span>

2、收取

對收取的保證金要設(shè)立嚴(yán)格的財務(wù)管理制度：

(1)建立保證金專用帳戶，由司法機(jī)關(guān)的財務(wù)部門單列科目。

(2)保證金的收取手續(xù)應(yīng)當(dāng)做到憑證齊全，單據(jù)完備。具體方式可采用三聯(lián)專用收據(jù)，其中：一聯(lián)交繳納人收執(zhí)，一聯(lián)由案件承辦人附案卷，一聯(lián)存財務(wù)部門備查。

(3)收取的保證金應(yīng)由主管負(fù)責(zé)人審核后 ，按金融管理規(guī)定，逐筆及時送繳開戶銀行統(tǒng)一存儲，以備提取。

3、處理

保證金的處理，是決定保證金財產(chǎn)最終歸屬的法律行為。根據(jù)新《刑訴法》的規(guī)定，司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中將根據(jù)犯罪嫌疑人或被告人在取保候?qū)徠陂g的不同表現(xiàn)，分別作出退還全部保證金或沒收全部保證金的決定。具體為：一種系犯罪嫌疑人違反保證義務(wù)的，由司法機(jī)關(guān)制作《沒收保證金決定書》向其送達(dá)，并將其已交納的保證金作為罰金收入，依法上繳國庫，收據(jù)附案卷備查。另一種系犯罪嫌疑人或被告人在候?qū)徠陂g沒有違反保證義務(wù)的，取保候?qū)徑Y(jié)束后，由前述機(jī)關(guān)向其退還全部保證金。[3]

美國保釋制度

起源

美國的保釋金制度起源于英國，由于歐洲的貴族司法，英國的地方司法官很早就有在審判前釋放嫌疑犯的權(quán)力。但為了限制和規(guī)范這種“保釋”，1677年，英國議會通過的《人身保護(hù)法》(the Habeas Corpus of Act 1677)明確將保釋作為一項基本的法律制度。

保釋制度在美國同樣也曾被多次修正，包括1789年的《司法條例》（The Judiciary Act of 1789），1966年的《保釋金改革法》（Bail Reform Act）和1984年該法的新版本。最初的保釋制度比較勢利，所謂有錢能使鬼推磨，富人付得起高額保釋金，獲得自由，而窮人只好在監(jiān)獄里蹲著。后來各種改革使情形大為好轉(zhuǎn)，甚至出現(xiàn)了商業(yè)化的保釋金經(jīng)紀(jì)公司。

保釋制度之所以存在，有多方面的原因。其一是人權(quán)：相當(dāng)多的時候，警方收集證據(jù)的過程沒那么快——從立案調(diào)查到最后司法審判得花掉數(shù)周甚至數(shù)月的時間。而基于無罪推斷的原則，對于被誤認(rèn)為有嫌疑而事實上無辜的那些人，在未定罪時就將之關(guān)押是不合適的，特別是經(jīng)濟(jì)條件沒那么好，需要努力工作賺錢養(yǎng)家的人們，長時間關(guān)押會使他們丟掉工作，生活陷入困境。

1791年，美國憲法第八修正案禁止收取過高的保釋金。而在1966年，美國總統(tǒng)林登·約翰遜（Lyndon B. Johnson）在簽署《保釋金改革法》之前，進(jìn)行了一段精彩的演講，其中就提到，舊的保釋制度對窮人利益造成了極大損害。

Because of the bail system,the scales of justice have been weighted for almost two centuries not with fact,nor law,nor mercy. They have been weighted with money.—— Lyndon B. Johnson

因為這樣的保釋制度，兩個世紀(jì)以來，公平公正不是建立在真相、法律、或者仁慈的基礎(chǔ)上，而僅僅以金錢為標(biāo)準(zhǔn)——林登·B·約翰遜

建立保釋制度的另一個考慮是“近朱者赤，近墨者黑”。一些人本性沒那么壞，即使違法也只是犯了點小過錯而已，而將所有的嫌犯通通抓起來關(guān)在監(jiān)獄里，原本沒那么壞的人們在有著各色人等的環(huán)境中“耳濡目染”，說不定會失足走上犯罪之路。此外，關(guān)押這么多人，也增加了管理的難度，需要大量的人力和資金——如此算來，還是實行保釋制度比較劃算。

保釋的執(zhí)行

如果一個人被逮捕了，首先會被帶到警局登記備案，包括姓名、地址、生日、外貌、被懷疑犯下的罪行、以往犯罪記錄、指紋、照片等等。身上攜帶的個人物品也會被沒收。（釋放時會還給當(dāng)事人）接著他就被暫時監(jiān)禁起來。

通常在48小時內(nèi)，法庭會舉辦聽證會，決定嫌犯能否獲保釋以及保釋金的金額。如果犯的不是什么大事，連聽證會這一步也可以略過，登記后直接就能被保釋。除了以下特殊情況，一般嫌犯都是可以被保釋的。

嫌犯有逃匿的意圖。IMF總裁卡恩第一次出庭時提出了保釋請求卻被法官拒絕，因為擔(dān)心卡恩離開美國就不會再回來。歷史上也曾發(fā)生過類似的事件，最著名的當(dāng)屬1978年法國導(dǎo)演波蘭斯基（Roman Raymond Polański），他在美國犯下了猥褻幼女案，但在保釋期間逃去法國，再沒回來過。嫌犯可能會繼續(xù)犯罪，對社會造成危害。嫌犯可能會和證人“打交道”，干擾案件調(diào)查。嫌犯自身的安全考慮。如果嫌犯是重要的證人，為避免被滅口，最好也不讓他自由活動。嫌犯之前有保釋期間逃匿的經(jīng)歷。

保釋的方式

保釋的形式有很多種，其中最主要的當(dāng)然是現(xiàn)金，有時候也可使用支票或者信用卡。有錢人多采用這一形式，他們會給法庭全額支付規(guī)定的保釋金數(shù)額。保釋期間如果嫌犯規(guī)規(guī)矩矩，按時出庭，審判完后這筆錢會還給當(dāng)事人。也就是說，這些錢是押在法庭手里的，并不是交完就沒了。

除了現(xiàn)金，另外較常見的形式是財產(chǎn)抵押。如房產(chǎn)。

此外，如果嫌犯沒有足夠的現(xiàn)金，也可雇用保釋金經(jīng)紀(jì)人（bail bondsman）為自己作擔(dān)保。保釋金經(jīng)紀(jì)人是獨立于當(dāng)事人和法庭之外的第三方，他們的公司被稱為“擔(dān)保公司”（surety company），是一種特殊類型的保險公司。當(dāng)事人向保釋金經(jīng)紀(jì)人支付一定數(shù)額的保費(fèi)（通常為保釋金數(shù)額的10%），保釋金經(jīng)紀(jì)人會向法庭提交保證書，保證當(dāng)事人如期出庭受審。如果當(dāng)事人跑掉了，并且后來沒抓回來，保釋金經(jīng)紀(jì)人就得向法庭賠付全額的保釋金。

因此，保釋金經(jīng)紀(jì)人的活兒也不輕松，他得不停地和當(dāng)事人聯(lián)系，確保他不會跑掉；如果不幸跑掉了，還得雇傭“賞金獵人（bounty hunter）”，去抓捕那些逃匿的嫌犯們。杜恩·李·查普曼（Duane Lee Chapman）就是著名的賞金獵人之一，外號“獵狗”。他抓獲過數(shù)千名通緝犯，其中有些甚至連FBI也束手無策。

不過，這種商業(yè)化的保釋金制度在伊利諾州、威斯康辛州和肯塔基州等地并不合法。