楊秋律師

在建設(shè)工程施工合同中，發(fā)包人在收到承包人的竣工結(jié)算申請后，應(yīng)當(dāng)在審核期限內(nèi)完成審核的義務(wù)并通知承包人審核結(jié)果，如果發(fā)包人怠于行使該審批的義務(wù)，發(fā)包人將承擔(dān)不利后果，那么在實(shí)際履行過程中這審核的義務(wù)從何時開始計算就尤為重要。下述案例對發(fā)包人審核義務(wù)起算點(diǎn)的確定具有一定啟發(fā)意義:

 案例簡介：2013年7月13日，H工程公司與Z研究會簽訂《101建設(shè)工程施工合同》，合同共包含三部分，分別是第一部分協(xié)議書，第二部分通用條款，第三部分專用條款。協(xié)議書部分約定工程承包范圍為施工圖紙及工程量清單范圍內(nèi)的所有內(nèi)容（除中央空調(diào)機(jī)房內(nèi)設(shè)備與安裝（含冷卻塔）高低壓配電設(shè)備與安裝、電梯與安裝以外）；合同工期為2013年7月17日至2015年7月17日，合同工期總?cè)諝v天數(shù)730天（包含分包項目的工期）；合同價款為153710232.26元。專用條款第二條約定合同文件應(yīng)能相互解釋，互為說明。除專用條款另有約定外，組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下：（1）本合同協(xié)議書（2）中標(biāo)通知書（3）招標(biāo)書及其附件（4）本合同專用條款（5）本合同通用條款（6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件（7）圖紙（8）工程量清單（9）工程報價單或預(yù)算書（10）××和××有關(guān)的工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件（11）投標(biāo)單位承諾書（12）招標(biāo)文件及答疑紀(jì)要。專用條款第33.4約定中間工程付款數(shù)據(jù)只代表工程形象進(jìn)度；最終結(jié)算價款以××審計后的項目審定總價為準(zhǔn)。33.5約定在工程竣工并經(jīng)驗收合格后，再辦理工程結(jié)算。

2013年7月13日雙方合同簽訂后，原告即進(jìn)場施工，2016年6月26日工程竣工，2016年7月1日工程通過驗收。2017年7月，發(fā)包方將H工程公司提供的工程結(jié)算資料移交給委托審計的L工程咨詢有限公司進(jìn)行結(jié)算審計，2019年5月27日L工程咨詢有限公司作出了101工程施工竣工結(jié)算審核書，工程審核結(jié)果為：本項目的竣工結(jié)算報審造價207155624.77元，審定造價152084600.83元，審減額55071023.94元。H工程公司由于與Z研究會就剩余工程款的具體金額發(fā)生爭議，遂H工程公司向一審法院起訴請求：1．判令被告Z研究會支付剩余工程款12710580.25元，賠償各項損失32958613.08元。以上合計45669193.33元。在一二審、再審中雙方爭議焦點(diǎn)之一為：1．Z研究會委托的L工程咨詢有限公司竣工結(jié)算審核書能否作為雙方的結(jié)算依據(jù)。   

H工程公司觀點(diǎn)：1、L工程咨詢有限公司2017年3月接收H工程公司公司審計材料后，至2019年5月才出具審核報告，已超過財政部、建設(shè)部公布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條所規(guī)定的法定審核期限，審核程序違法，不應(yīng)當(dāng)采納該審核書。2、該《竣工結(jié)算審核書》雖經(jīng)雙方質(zhì)證，但H工程公司公司自始至終未對該審核書確認(rèn)。根據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十八條“工程造價咨詢機(jī)構(gòu)接受發(fā)包人或承包人委托，編審工程竣工結(jié)算，應(yīng)按合同約定和實(shí)際履約事項認(rèn)真辦理，出具的竣工結(jié)算報告經(jīng)發(fā)、承包雙方簽字后生效。當(dāng)事人一方對報告有異議的，可對工程結(jié)算中有異議部分，向有關(guān)部門申請咨詢后協(xié)商處理，若不能達(dá)成一致的，雙方可按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理”以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條規(guī)定，H工程公司公司有權(quán)申請法院對工程量進(jìn)行司法鑒定，二審法院未支持H工程公司公司的鑒定請求，違反法律規(guī)定。

Z研究會觀點(diǎn)：H工程公司于2017年7月25日提交初步竣工結(jié)算資料，2017年8月21日補(bǔ)充提交結(jié)算資料，資料仍不完整，又于2018年5月17日針對前期漏報的結(jié)算補(bǔ)充申報了金額為16680030.37元的結(jié)算書及漏項資料，至此資料仍然不完整，在此情況下于2018年7月9日出具《101工程施工項目征求意見稿》，直至2018年12月5日H工程公司起訴，在提交法庭的證據(jù)中仍然有補(bǔ)充資料內(nèi)容。所以本項目的結(jié)算審核時間拖延是因為H工程公司未提交完整的竣工結(jié)算資料導(dǎo)致。審計部門的工作臺賬記錄以及法院的庭前質(zhì)證筆錄和一審判決認(rèn)定的事實(shí)可以充分證明審計結(jié)果遲延出具是因H工程公司未及時提供審計資料導(dǎo)致，責(zé)任應(yīng)由H工程公司承擔(dān)。

法院觀點(diǎn)：根據(jù)財政部、建設(shè)部公布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條規(guī)定，承包人遞交完整的結(jié)算資料后，發(fā)包人才負(fù)有在規(guī)定期限或約定期限內(nèi)進(jìn)行核實(shí)的義務(wù)。H工程公司公司在本案一審期間仍在向Z研究會和一審法院提交用于審計的相關(guān)材料。因此，本案不屬于《101建設(shè)工程施工合同》通用條款第33.3條所約定的發(fā)包人無理由不支付工程竣工結(jié)算價款的情形，審計時間較長并不影響《竣工結(jié)算審核書》作為工程款結(jié)算的依據(jù)。

律師觀點(diǎn)：1、“己所不欲勿施于人”，從上述案例中可分析出，發(fā)包人履行審核的前提條件是收到承包方竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，即在收到完整結(jié)算資料的情況下發(fā)包人方能履行相應(yīng)的審核義務(wù)。承包方未提供完整的結(jié)算資料的情況下，經(jīng)發(fā)包人催促后14天內(nèi)承包人仍未提供或沒有明確答復(fù)的，發(fā)包人根據(jù)已有資料進(jìn)行審查是發(fā)包人的權(quán)利，并非發(fā)包人的義務(wù)，并且由此所產(chǎn)生的不利法律后果由承包人自行負(fù)責(zé)。

2、律師建議在建設(shè)工程施工合同的專業(yè)條款中合同雙方應(yīng)盡可能對竣工結(jié)算資料的范圍和內(nèi)容進(jìn)一步明確約定。

參考案例：（2019）豫民終1070號、（2020）最高法民申1164號

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