關(guān)于律師在刑事案件申訴階段閱卷權(quán)的問(wèn)題，存在一定爭(zhēng)議。閱卷難也是司法實(shí)踐中律師辦理刑事申訴案件遇到的重大難題。閱卷難主要體現(xiàn)在兩方面，一是檔案部門(mén)在辦案機(jī)關(guān)審查決定立案之前不允許律師閱卷，二是檔案部門(mén)只允許閱審判卷而不允許閱偵查卷。

一、檔案部門(mén)不允許閱卷的理由和依據(jù)

1、以未經(jīng)審查立案為由不允許閱卷

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部印發(fā)《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》的通知（司發(fā)[2015]14號(hào)）第十四條規(guī)定，辯護(hù)律師辦理申訴、抗訴案件，人民檢察院、人民法院經(jīng)審查決定立案后，可以持律師執(zhí)業(yè)證書(shū)、律師事務(wù)所證明和委托書(shū)或者法律援助公函到案卷檔案管理部門(mén)、持有案卷檔案的辦案部門(mén)查閱、摘抄、復(fù)制已經(jīng)審理終結(jié)案件的案卷材料。

這一規(guī)定本意是保障律師辦理刑事申訴、抗訴案件時(shí)的閱卷權(quán)利。但是在實(shí)踐中，檔案部門(mén)、機(jī)關(guān)通常會(huì)以該規(guī)定為由，認(rèn)為只有經(jīng)過(guò)檢察院、法院審查立案后，辯護(hù)律師才可以持手續(xù)查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料。

2、只允許閱審判卷正卷，不允許閱偵查卷

律師持當(dāng)事人委托手續(xù)到檔案部門(mén)查檔、閱卷，通常是到法院檔案部門(mén)。有時(shí)，法院檔案部門(mén)也會(huì)同意律師閱卷，但經(jīng)常只允許律師查閱審判卷正卷，而不同意律師查閱公安偵查卷宗。其理由如下：

（1）當(dāng)事人及律師只能查閱正卷

2014年1月1日起實(shí)施的由最高人民法院、國(guó)家檔案局頒布的《人民法院訴訟檔案管理辦法》（法[2013]283號(hào)）第十六條規(guī)定，案件當(dāng)事人持身份證或者其他有效身份證明，可以查閱訴訟檔案正卷有關(guān)內(nèi)容。律師持執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所介紹信、當(dāng)事人授權(quán)委托書(shū)、當(dāng)事人身份證明復(fù)印件，可以查閱訴訟檔案正卷有關(guān)內(nèi)容。

最高人民法院2005年9月15日發(fā)布并實(shí)施的《最高人民法院辦公廳關(guān)于案件當(dāng)事人及其代理人查閱訴訟檔案有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》（法辦[2005]415號(hào)）明確指出，當(dāng)事人也可以查閱刑事案件、行政案件和國(guó)家賠償案件的正卷。

因此，檔案部門(mén)通常認(rèn)為，當(dāng)事人及律師雖可以查閱刑事案件卷宗，但只能查閱正卷。這里的正卷指審判卷正卷，不包括副卷。副卷主要是辦案機(jī)關(guān)內(nèi)部材料。

（2）正卷不包括偵查卷

最高人民法院1991年12月24日頒布并實(shí)施的《人民法院訴訟文書(shū)立卷歸檔辦法》第十一條：刑事一審案件正卷訴訟文書(shū)材料的排列順序：(1)卷宗封面；(2)卷內(nèi)目錄；(3)案件移送書(shū)(收案筆錄)；(4)起訴書(shū)(自訴狀)正本及附件；(5)送達(dá)起訴書(shū)筆錄；(6)聘請(qǐng)、指定、委托辯護(hù)人材料；(7)自行逮捕決定、逮捕證及對(duì)家屬通知書(shū)；(8)搜查證、搜查勘驗(yàn)筆錄及扣押物品清單；(9)查封令、查封物品清單；(10)取保候?qū)?、保外就醫(yī)決定及保證書(shū)；(11)退回補(bǔ)充偵查函及補(bǔ)充偵查材料；(12)撤訴書(shū)；(14)調(diào)查筆錄或調(diào)查取證材料；(14)贓、證物鑒定結(jié)論；(15)審問(wèn)筆錄；(16)被告人坦白交代、揭發(fā)問(wèn)題登記表及查證材料；(17)延長(zhǎng)審限的決定、報(bào)告及批復(fù)；(18)開(kāi)庭前的通知、傳票、提押票換押票；(19)開(kāi)庭公告底稿；(20)開(kāi)庭審判筆錄(公訴詞、辯護(hù)詞、證人證詞、被告人陳述詞)；(21)判決書(shū)、裁定書(shū)正本(刑事附帶民事部分的調(diào)解書(shū)、協(xié)議書(shū)、裁定書(shū)正本)；(22)宣判筆錄(委托宣判函及宣判筆錄)；(23)判決書(shū)、裁定書(shū)送達(dá)回證；(24)司法建議書(shū)；(25)提押票；(26)抗訴書(shū)；(27)上訴案件移送書(shū)存根；(28)上級(jí)人民法院退卷函；(29)上級(jí)人民法院判決書(shū)、裁定書(shū)；(30)執(zhí)行通知書(shū)存根和回執(zhí)(釋放證回執(zhí))；(31)贓物、證物移送清單及處理手續(xù)材料；(32)備考表；(33)證物袋；(34)卷底。

因此，法院檔案部門(mén)根據(jù)以上規(guī)定，認(rèn)為刑事檔案中的“正卷”不包含公安偵查卷宗。事實(shí)上，在法院檔案的歸檔案卷中，正卷、副卷、偵查卷也是分開(kāi)的。檔案部門(mén)一般只給刑事申訴案件律師查閱正卷。

（3）律師查閱公安偵查卷宗、檢察卷宗應(yīng)經(jīng)公安、檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

浙江省高級(jí)人民法院在《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于刑事案件卷宗查閱范圍的答復(fù)》（浙高法[2012]60號(hào)）中回復(fù)湖州市中級(jí)人民法院：你院《關(guān)于已結(jié)刑事案件被告人申請(qǐng)查閱復(fù)印刑事檔案材料范圍的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)答復(fù)如下：一、案件被告人及其委托律師可以查閱和復(fù)印法院公開(kāi)審理的刑事訴訟卷宗正卷中的起訴書(shū)、庭審筆錄和裁判文書(shū)等內(nèi)容及不公開(kāi)審理案件的裁判文書(shū)；二、刑事訴訟卷宗中的法院調(diào)查材料和死刑案件中與執(zhí)行命令有關(guān)的材料屬不宜公開(kāi)的內(nèi)容，不予查閱；三、公安偵查卷宗、檢察卷宗僅對(duì)公安、檢察部門(mén)開(kāi)放查閱，被告人及其委托律師確需查閱的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)上述部門(mén)批準(zhǔn)同意。以上三項(xiàng)，請(qǐng)參照?qǐng)?zhí)行。另，因刑事卷宗正卷內(nèi)可能有不宜公開(kāi)的材料（如證人情況、未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)材料等），在對(duì)外查閱刑事卷宗正卷時(shí)，應(yīng)認(rèn)真檢查，根據(jù)卷內(nèi)材料，嚴(yán)格把關(guān)，防止出現(xiàn)差錯(cuò)。

上述浙江省高級(jí)人民法院的意見(jiàn)，明確了在浙江各級(jí)法院，律師僅能查閱正卷中適宜公開(kāi)的內(nèi)容，對(duì)于公安偵查卷宗、檢察卷宗，應(yīng)當(dāng)經(jīng)公安、檢察機(jī)關(guān)同意方能查閱。

3、只允許摘抄、復(fù)制結(jié)論性材料，其它均不允許復(fù)制

最高人民法院《人民法院檔案管理辦法》（法[辦]發(fā)〔1991〕46號(hào)）第十六條規(guī)定，律師查閱檔案，應(yīng)通過(guò)原案件承辦人辦理。卷內(nèi)材料除判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)等結(jié)論性材料外，其他材料原則上不準(zhǔn)摘抄和復(fù)制。

因此，部分檔案管理部門(mén)根據(jù)上述規(guī)定認(rèn)為，律師除了判決書(shū)等結(jié)論性材料外，其它材料未經(jīng)批準(zhǔn)均不能摘抄和復(fù)制。

二、律師爭(zhēng)取閱卷的理由和依據(jù)

1、2017年意見(jiàn)要求保障代理申訴律師的閱卷權(quán)

2017年4月1日，最高人民法院、最高人民檢察院、司法部出臺(tái)的《關(guān)于逐步實(shí)行律師代理申訴制度的意見(jiàn)》第九條規(guī)定，依法保障代理申訴律師的閱卷權(quán)、會(huì)見(jiàn)權(quán)。在訴訟服務(wù)大廳或信訪接待場(chǎng)所建立律師閱卷室、會(huì)見(jiàn)室。為律師查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料等提供方便和保障。

《關(guān)于逐步實(shí)行律師代理申訴制度的意見(jiàn)》出臺(tái)于2017年，晚于2015年的《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》?！蛾P(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》只是明確了辯護(hù)律師在申訴案件、抗訴案件經(jīng)審查決定立案后的閱卷權(quán)，但并未否定辯護(hù)律師在審查立案前的閱卷權(quán)。而且，《關(guān)于逐步實(shí)行律師代理申訴制度的意見(jiàn)》作為最新的意見(jiàn)，明確要求依法保障申訴案件律師的閱卷權(quán)，并未區(qū)分審查立案之前與之后。因此，檔案部分應(yīng)當(dāng)遵循該最新意見(jiàn)的規(guī)定和精神，保障律師在申訴案件審查立案前的閱卷權(quán)，本質(zhì)上保障當(dāng)事人的申訴權(quán)利。

2、申訴案件律師有權(quán)查閱偵查卷

如前文所述，根據(jù)《人民法院訴訟檔案管理辦法》（法[2013]283號(hào)）第十六條的規(guī)定，律師持委托手續(xù)可以查閱訴訟檔案正卷有關(guān)內(nèi)容。但法院通常認(rèn)為這里的“正卷”不包括偵查卷，或者說(shuō)不包括證據(jù)材料。

3、律師可以復(fù)制所查閱的材料

《人民法院訴訟檔案管理辦法》（法[2013]283號(hào)）第十七條規(guī)定，當(dāng)事人或者訴訟代理人可以申請(qǐng)復(fù)制所查閱的檔案材料。經(jīng)批準(zhǔn)復(fù)制的材料，由檔案工作人員核對(duì)無(wú)誤后，加蓋人民法院檔案證明專用章，與檔案原件具有同等的效力。

上述規(guī)定系2013年出臺(tái)的，而《人民法院檔案管理辦法》是1991年的老規(guī)定。根據(jù)新規(guī)優(yōu)于舊規(guī)的原則，律師查閱和復(fù)制檔案應(yīng)當(dāng)依據(jù)2013年的《人民法院訴訟檔案管理辦法》。雖然該規(guī)定只是明確律師“可以申請(qǐng)”復(fù)制查閱的材料，但相較于舊規(guī)，明顯原則上已經(jīng)允許律師復(fù)制。而且，根據(jù)《關(guān)于逐步實(shí)行律師代理申訴制度的意見(jiàn)》保障律師辦理申訴案件閱卷權(quán)的要求，法院、檢察院的檔案管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)同意律師的復(fù)制要求。

4、閱卷是律師申請(qǐng)案件再審審查的基礎(chǔ)

律師辦理刑事案件，無(wú)論是審查起訴、一審、二審，還是申訴階段，均以閱卷為工作基礎(chǔ)。律師不查閱、研究案件的證據(jù)材料，難以對(duì)案件事實(shí)形成準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)，無(wú)法對(duì)案件的定性和量刑作出判斷，進(jìn)而無(wú)法撰寫(xiě)再審申請(qǐng)書(shū)、辯護(hù)意見(jiàn)。刑事申訴案件對(duì)閱卷的需求度更高，因?yàn)榘讣?jīng)過(guò)判決生效，啟動(dòng)再審程序或改判難度極大，要求律師必須仔細(xì)、反復(fù)研究案件材料。如果無(wú)法保障律師再審審查立案前的閱卷權(quán)，刑事申訴將難上加難。

三、律師辦理申訴案件閱卷的實(shí)踐路徑

在實(shí)務(wù)中，筆者認(rèn)為有四種獲取案件卷宗的路徑供嘗試。

1、向前任辯護(hù)律師索要卷宗

刑事申訴案件至少經(jīng)過(guò)了審查起訴和一審兩個(gè)階段，一般均有律師辯護(hù)。在如今刑事辯護(hù)全覆蓋的理念下，更是如此。因此，最簡(jiǎn)單便捷的方法就是聯(lián)系案件此前的辯護(hù)律師，請(qǐng)其提供案件卷宗。全國(guó)律協(xié)2017年印發(fā)的《律師辦理刑事案件規(guī)范》第十四條規(guī)定，在偵查、審查起訴、一審、二審、死刑復(fù)核、申訴、再審案件中，當(dāng)事人變更律師的，變更前的律師可以為變更后的律師提供案情介紹、案卷材料、證據(jù)材料等工作便利。在后任律師出示委托手續(xù)后，前任律師一般會(huì)予以配合。但也有前任律師不配合或遺失卷宗的例外情況。

2、持委托手續(xù)到檔案部門(mén)閱卷

如通過(guò)前任律師無(wú)法獲得案件卷宗，律師只能?chē)L試持手續(xù)直接到檔案部門(mén)調(diào)檔、閱卷。鑒于各地各級(jí)法院、檢察院在實(shí)踐中的尺度把握并不一致，因此律師如遇到通情達(dá)理的檔案部門(mén)或辦事人員，有時(shí)可以直接持手續(xù)閱到全部卷宗，包括偵查卷。這需要“碰運(yùn)氣”。

3、以上述規(guī)范為依據(jù)溝通爭(zhēng)取

如檔案部門(mén)主張?jiān)賹弻彶榱盖安辉试S閱卷或不允許閱偵查卷，律師只能以前文所述之依據(jù)、理由據(jù)理力爭(zhēng)、積極溝通，爭(zhēng)取說(shuō)服檔案部門(mén)同意閱卷。必要時(shí)，律師也可向法院、檢察院領(lǐng)導(dǎo)反映情況，爭(zhēng)取理解。

4、審查立案后再閱卷

如前述方式、路徑均無(wú)效果，則律師被迫只能先根據(jù)現(xiàn)有材料申請(qǐng)?jiān)賹弻彶?，等辦案機(jī)關(guān)對(duì)再審審查決定立案后再盡快閱卷，補(bǔ)充和完善申請(qǐng)文書(shū)、辯護(hù)意見(jiàn)。