【案情】

公訴機(jī)關(guān)：河南省某縣人民檢察院

被告：黃某、劉某

經(jīng)審理查明：被告人黃某每天將從稍崗鎮(zhèn)屠宰場(chǎng)拉的豬下水和豬頭肉拉到某縣家中進(jìn)行煮制成熟食，黃某、劉某二人明知亞硝酸鹽危害人的身體、在煮肉過程中不允許使用，但為了使煮出來的豬頭肉和豬下水顏色鮮艷且肉爛，就在煮肉過程中添加亞硝酸鹽。2020年7月23日，某縣公安局派出所民警對(duì)黃某、劉某的熟食豬頭肉出售點(diǎn)的豬頭肉進(jìn)行扣押并抽樣送檢。2020年8月3日，某技術(shù)有限公司出具Z63220SPG0154《檢測(cè)報(bào)告》，報(bào)告顯示黃某、劉某生產(chǎn)、銷售的豬頭肉每千克含亞硝酸鹽實(shí)測(cè)值為1.2mg。

【審判】

某省某縣人民法院認(rèn)為，被告人黃某、劉某違反食品管理法規(guī)，在生產(chǎn)、銷售的食品中添加有毒、有害非食用物質(zhì)，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。鑒于黃某、劉某主動(dòng)投案后如實(shí)供述自己的罪行，系自首，依法從輕處罰；系初犯，酌情從輕處罰；認(rèn)罪認(rèn)罰，依法從輕處罰；沒有再犯罪的危險(xiǎn)，具備適用社區(qū)矯正條件，可對(duì)其適用緩刑。公訴機(jī)關(guān)量刑適當(dāng)，本院予以采納。

根據(jù)黃某、劉某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)等綜合因素以及對(duì)社會(huì)的危害程度，判決被告人黃某犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣1000元。被告人劉某犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣1000元。被告人黃某、劉某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，禁止從事食品生產(chǎn)銷售活動(dòng)。

【評(píng)析】

一、生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪構(gòu)成要件

生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪是指在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。

1、犯罪客體:本罪侵犯的客體為復(fù)雜客體，包括了國家對(duì)食品衛(wèi)生的監(jiān)督管理秩序和廣大消費(fèi)者即不特定多數(shù)人的生命、健康權(quán)利。

2、犯罪客觀方面：本罪在客觀方面表現(xiàn)為，違反國家食品衛(wèi)生管理法規(guī)，對(duì)生產(chǎn)、銷售的食品摻入有毒、有害的非食品原料或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。

3、犯罪主體：本罪的主體是一般主體，自然人和單位，單位犯本罪的，實(shí)行雙罰制。

4、犯罪主觀方面：本罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成，本罪為行為犯。

本案中，被告人黃某、劉某明知是有毒有害的原料亞硝酸鹽，仍然添加到食品中進(jìn)行生產(chǎn)、銷售。二人的行為完全符合生產(chǎn)、銷售有毒有害的食品罪的構(gòu)成要件。

二、生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的量刑

生產(chǎn)、銷售有毒有害的食品罪的量刑有三檔，（1）在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；（2）對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；（3）致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。

其中，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重后果、其他嚴(yán)重情節(jié)、特別嚴(yán)重情節(jié)的具體清情形為：

1、對(duì)人體健康造成嚴(yán)重后果：（1）造成輕傷以上傷害的；（2）造成輕度殘疾或者中度殘疾的；（3）造成器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙或者嚴(yán)重功能障礙的；（4）造成十人以上嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾病的；（5）其他對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的情形。

2、其它嚴(yán)重情節(jié)：（1）生產(chǎn)、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的；（2）生產(chǎn)、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，有毒、有害食品的數(shù)量較大或者生產(chǎn)、銷售持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)的；（3）生產(chǎn)、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，屬于嬰幼兒食品的；（4）生產(chǎn)、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，一年內(nèi)曾因危害食品安全違法犯罪活動(dòng)受過行政處罰或者刑事處罰的；（5）有毒、有害的非食品原料毒害性強(qiáng)或者含量高的；（6）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

3、特別嚴(yán)重情節(jié)：（1）致人死亡或者重度殘疾的；（2）造成三人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；（3）造成十人以上輕傷、五人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；（4）造成三十人以上嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾病的；（5）其他特別嚴(yán)重的后果。

本案中，被告人黃某、劉某是在銷售食品過程中被查獲，二人的行為并沒有造成嚴(yán)重后果，以及特別嚴(yán)重后果的發(fā)生。所以，對(duì)二人應(yīng)該適用的量刑是五年以下有期徒刑或拘役。二人最后均被判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年。

三、生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的常見行為方式

生產(chǎn)、銷售有毒有害的食品罪除了在食品中加入有害物質(zhì)外，還包括：（1）性藥中含有西地那非成分；（2）減肥藥中含有“西布曲明”成分；（3）在粉面湯底里加入罌粟粉以增加香味。

【法律意見】

生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的量刑起點(diǎn)是五年以下有期徒刑或拘役，而生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的量刑起點(diǎn)是三年以下有期徒刑或拘役。

如果是可以改變罪名，適用生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，就可以爭(zhēng)取適用緩刑。但是在定性不可改變的情況下，只能是就量刑方面進(jìn)行辯護(hù)，爭(zhēng)取適用緩刑。

本案中，二被告人均被判處緩刑，是因?yàn)槎擞卸鄠€(gè)從輕或者減輕處罰量刑情節(jié)。

1、二人屬于自首，可以從輕處罰，屬于初犯，認(rèn)罪認(rèn)罰，酌情從輕處罰。

2、如果二被告人因?yàn)殇N售有毒有害的食品而造成他人身體損傷的，應(yīng)該積極的賠償被害人損失并爭(zhēng)取獲得諒解。

3、因?yàn)殇N售有毒有害的食品而獲利的應(yīng)該上繳違法所得。

綜合以上案件事實(shí)得出，如果行為人生產(chǎn)、銷售有毒有害食品成立犯罪，但并沒有造成嚴(yán)重后果的情況下，應(yīng)該主動(dòng)去公安機(jī)關(guān)交代自己的犯罪行為，上繳違法所得，如果是初犯、偶犯的可以提出，認(rèn)罪認(rèn)罰。綜合所有的案件情況，判處緩刑的概率比較高。

如果行為人因?yàn)樯a(chǎn)、銷售有毒有害的食品行為造成嚴(yán)重的后果的，適用更重額量刑區(qū)間，此時(shí)首先想到的應(yīng)該是減輕處罰或則從輕處罰，適用更低一級(jí)的量刑。