【案情】

公訴機關：上海鐵路運輸檢察院

被告：李某、齊某2

經審理查明：2017年9月起，被告人李某作為某某公司藥品采購負責人，為降低成本，私自低價購入大量來源不明的中藥飲片，存放于某市某區(qū)某鎮(zhèn)聯(lián)民路XXX弄XXX號XXX室的倉庫內，由被告人齊某負責管理、收發(fā)貨物，并安排司機田某某(另案處理)將上述中藥飲片配送至某某公司下屬部分門店進行銷售。期間，被告人李某、齊某還在上述倉庫內對部分中藥飲片進行包裝及貼標。

2018年2月27日13時許，上海市食品藥品監(jiān)督管理局(以下簡稱“市食藥監(jiān)局”)執(zhí)法人員在對某市某區(qū)某鎮(zhèn)華新街XXX弄XXX號的某某公司華新店進行檢查時，當場查獲三包疑似假藥的中藥飲片即，艾葉1000克一包(未開包)、艾葉357克一包(已開包)、燈芯草61克一包(已開包)，隨后接報趕來的民警將該店店長丁某某抓獲。次日，公安機關對御善堂公司位于某市某區(qū)某鎮(zhèn)聯(lián)民路XXX弄XXX號XXX室的倉庫依法搜查，當場查獲300余種各類疑似假藥的中藥飲片和30張用于貼標的藥品合格證，遂將倉庫負責人齊某抓獲。同年3月3日，公安機關在某市將被告人李某抓獲歸案。

經市食藥監(jiān)局認定，上述從某某公司華新店內查獲的三包中藥飲片按假藥論處；從倉庫內查獲的中藥飲片中，有216種按假藥論處。經某市食品藥品檢驗所對上述涉案藥品中的24種中藥飲片抽驗，有14種性狀、成分或含量等不符合《中國藥典》(2015年版一部、四部)或《上海市中藥飲片炮制規(guī)范》(2008版)的標準規(guī)定。

【審判】

上海鐵路運輸法院，被告人李某、齊某違反國家藥品管理法律、法規(guī)，共同生產、銷售假藥，其行為均已以構成生產、銷售假藥罪；被告人丁某某違反國家藥品管理法律、法規(guī)，在其負責的門店內幫助被告人李某、齊某銷售假藥，其行為已構成銷售假藥罪。起訴書指控的事實清楚，證據確實、充分，本院應當支持。被告人李某、齊某在共同犯罪中，起主要作用，系主犯；被告人丁某某起次要作用，系從犯，應當從輕處罰。被告人李某、齊某2歸案以后均如實供述自己的罪行，可以依法從輕處罰；被告人丁某某在法庭審理過程中如實供述自己的罪行，可依法酌情從輕處罰。被告人齊某犯罪時已滿七十五周歲，可以依法從輕處罰。辯護人關于被告人李某、齊某在犯罪過程中有未遂或者中止情形的辯護意見，無相關法律依據，故該辯護意見不予采納。根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節(jié)和對于社會的危害程度，判決被告人李某犯生產、銷售假藥罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元；被告人齊某犯生產、銷售假藥罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；被告人丁某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一萬元。

【評析】

一、生產、銷售、提供假藥罪構成要件

生產、銷售、提供假藥罪，是指生產、銷售、提供假藥，足以嚴重危害人體健康的行為。

1、犯罪客體：本罪侵犯的是復雜客體，既侵犯了國家對藥品的管理制度，又侵犯了不特定多數人的身體健康權利。

2、犯罪客觀方面：本罪客觀方面表現為生產者、銷售者、提供者違反國家的藥品管理法律、法規(guī)，生產、銷售、提供假藥，足以嚴重危害人體健康的行為。

以下行為，可視為生產、銷售、提供假藥罪中的生產行為：(1)合成、精制、提取、儲存、加工炮制藥品原料的行為；(2)將藥品原料、輔料、包裝材料制成成品過程中,進行配料、混合、制劑、儲存、包裝的行為；(3)印制包裝材料、標簽、說明書的行為；

醫(yī)療機構、醫(yī)療機構工作人員明知是假藥、劣藥而有償提供給他人使用,或者為出售而購買、儲存的行為,應當認定為銷售假藥罪中的的“銷售”。

藥品使用單位的人員明知是假藥而提供給他人使用的，應當認定為提供假藥罪中的“提供”行為。

本案中、被告人齊某、李某為了降低成本，低價購進來源不明的中藥飲片，并對部分藥品進行包裝和貼標。藥店店長丁某某明知是來源不明的藥品而有償提供給他人的，均屬于銷售行為。

3、犯罪主體：本罪主體為個人和單位，表現為假藥的生產者、銷售者和提供者。

本案中，藥店藥品的采購者李某和店長丁某某身為藥店的工作人員，齊某作為李某的共犯，生產、銷售假藥，符合犯罪主體要件。

4、犯罪主觀方面：本罪主觀方面表現為故意，一般是出于營利的目的。當然，生產者、銷售者是否出于營利目的并不影響本罪的成立。

本案中，被告人李某、齊某、丁某某均對涉案假藥是明知的，主觀上存在犯罪故意。

二、生產、銷售、提供假藥罪的量刑

生產、銷售、提供假藥罪的量刑有三檔，分別是：

1、生產、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；

2、對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；

對人體健康造成嚴重后果的情形包括：(1)造成輕傷或者重傷的；(2)造成輕度殘疾或者中度殘疾的；(3)造成器官組織損傷導致一般功能障礙或者嚴重功能障礙的。

其它嚴重情節(jié)的情形包括：(1)造成較大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；(2)生產、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的；(3)生產、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元的。

3、致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產。

其它特別嚴重情節(jié)包括：(1)致人重度殘疾的；(2)造成三人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；(3)造成五人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導致一般功能障礙的；(4)造成十人以上輕傷的；(5)造成重大、特別重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；(6)生產、銷售金額五十萬元以上的；(7)生產、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的。

綜合全案來看，并沒有造成嚴重后果，也沒有出現情節(jié)嚴重或情節(jié)特別嚴重的后果，只是普通的銷售假藥行為，所以針對三被告人適用三年以下有期徒刑或拘役的量刑區(qū)間是合適的。且被告人李某、齊某在共同犯罪中，起主要作用，系主犯。被告人丁某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，應當從輕處罰。被告人李某、齊某歸案以后均如實供述自己的罪行，是坦白，可以依法從輕處罰。被告人丁某某在法庭審理過程中如實供述自己的罪行，可依法酌情從輕處罰。被告人齊某犯罪時已滿七十五周歲，可以依法從輕處罰。

綜上所述，被告人李某是共同犯罪中的主犯，被判處有期徒刑一年是合法合理的；被告人齊某在共同犯罪中是從犯，并且有坦白、已滿七十五周歲等量刑情節(jié)，被判處有期徒刑一年，緩刑一年執(zhí)行是合法合理的；被告人丁某某作為李某犯罪的幫助者，在犯罪中所起作用較小，系從犯，可以應該從輕處罰，到案后如實供述自己的犯罪行為，可酌情從輕處罰，被判處有期徒刑九個月，與主犯李某有所區(qū)別，是合法合理的。

三、生產、銷售、提供假藥罪的常見行為方式

生產、銷售、提供假藥罪的犯罪行為除醫(yī)療機構的工作人員明知是假藥而銷售、提供外，還包括：在市場上銷售各類假冒性藥、村醫(yī)在未審核藥品資質手續(xù)，未確定藥品真?zhèn)吻闆r下即對外銷售藥品的行為。

【法律意見】

生產、銷售、提供假藥罪屬于重罪，在破壞社會主義市場經濟秩序犯罪這一章中，是唯一保留死刑的犯罪。

當行為人生產、銷售、提供假藥成立犯罪后，如果沒有造成嚴重后果，只是一般的犯罪行為，適用的量刑是三年以下有期徒刑或拘役的情況下，行為人應該在辦案機關沒有立案前，或者立案后，沒有被公安機關傳喚前，主動去公安機關供述自己的犯罪行為，并且退回犯罪違法所得。造成患者受傷害的，應該積極的進行救治并賠償受害者的損失，爭取獲得受害者的諒解。司法解釋規(guī)定，針對生產、銷售、 提供假藥罪的犯罪分子，嚴格適用緩刑和免于刑事處罰的適用。所以，只有量刑情節(jié)足夠，才可以對犯罪分子從輕或者減輕處罰，以至于免于刑事處罰。

如果行為人生產、銷售、提供假藥罪造成嚴重的后果，適用的量刑是三年以上十年以下有期徒刑或者十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。因為此時的后果一定是造成他人輕傷、重傷、死亡的后果，或者銷售金額巨大。此時行為人需要做的就是積極救治被害人，向救治被害人的醫(yī)生明確說明假冒藥品的種類和特征，甚至提供假冒的藥品，使得醫(yī)生在了解被害人的病情后對癥下藥，爭取將被害人的損失降到最低，并賠償被害人的損失，最好能夠獲得被害人的諒解。事情發(fā)生后，將銷售假藥的銷售款主動上交公安機關。主動去公安機關供述自己的犯罪行為。

如果行為人在事情發(fā)生后，積極救助被害人，賠償被害人損失并獲得諒解。主動去公安機關供述自己的犯罪行為，并上繳違法所得和銷售款。如果有上家的，最好是為辦案機關提供線索，甚至只能夠幫助辦案機關抓捕其他犯罪嫌疑人在，爭取立功。如果檢察院階段不能做不起訴處理的，人民法院審判之前，簽署認罪認罰具結書，當庭自愿認罪認罰，也可以從處理。

綜上，行為人存在自首、立功、取被害人諒解、認罪認罰等多項法定或者酌定的從輕或者減輕處罰量刑情節(jié)的，最后人民法院判決的結果對被告人是十分有利的。