組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)的組織罪，是指組織、領(lǐng)導(dǎo)和參加以暴力、威脅或者其他手段，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動，稱霸一方，為非作惡，欺壓、殘害群眾，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會生活秩序的黑社會性質(zhì)的組織的行為。

一、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪的構(gòu)成要件

1、犯罪客體：本罪的主體為社會公共秩序。

2、犯罪客觀方面：本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加以暴力威脅或者其他手段，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動，稱霸一方，為非作惡，欺壓、殘害群眾，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會生活秩序的黑社會性質(zhì)的組織的行為。

3、犯罪主體：本罪主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人，也可以包括單位。

4、犯罪主觀方面：本罪在主觀方面必須有明確的故意，即明知是黑社會性質(zhì)的組織而積極參加，明知是黑社會性質(zhì)的組織而組織、領(lǐng)導(dǎo)。

二、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織犯罪的特征

1、組織特征：黑社會性質(zhì)組織存續(xù)時間的起點(diǎn)，可以根據(jù)涉案犯罪組織舉行成立儀式或者進(jìn)行類似活動的時間來認(rèn)定。沒有前述活動的，可以根據(jù)足以反映其初步形成核心利益或強(qiáng)勢地位的重大事件發(fā)生時間進(jìn)行審査判斷。沒有明顯標(biāo)志性事件的，也可以根據(jù)涉案犯罪組織為維護(hù)、擴(kuò)大組織勢力、實(shí)力、影響、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)或按照組織慣例、紀(jì)律、活動規(guī)約而首次實(shí)施有組織的犯罪活動的時間進(jìn)行審査判斷。存在、發(fā)展時間明顯過短、犯罪活動尚不突出的，一般不應(yīng)認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織。

黑社會性質(zhì)組織應(yīng)當(dāng)具有一定規(guī)模，人數(shù)較多，組織成員一般在10人以上。其中，既包括已有充分證據(jù)證明但尚未歸案的組織成員，也包括雖有參加黑社會性質(zhì)組織的行為但因尚未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或因其他法定情形而未被起訴，或者根據(jù)具體情節(jié)不作為犯罪處理的組織成員。

黑社會性質(zhì)組織應(yīng)有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定，并有比較明確的層級和職責(zé)分工，一般有三種類型的組織成員，即：組織者、領(lǐng)導(dǎo)者與積極參加者、一般參加者（也即“其他參加者”）。骨干成員，是指直接聽命于組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，并多次指揮或積極參與實(shí)施有組織的違法犯罪活動或者其他長時間在犯罪組織中起重要作用的犯罪分子，屬于積極參加者的一部分。

對于黑社會性質(zhì)組織的組織紀(jì)律、活動規(guī)約，應(yīng)當(dāng)結(jié)合制定、形成相關(guān)紀(jì)律、規(guī)約的目的與意圖來進(jìn)行審查判斷。凡是為了增強(qiáng)實(shí)施違法犯罪活動的組織性、隱蔽性而制定或者自發(fā)形成，并用以明確組織內(nèi)部人員管理、職責(zé)分工、行為規(guī)范、利益分配、行動準(zhǔn)則等事項(xiàng)的成文或不成文的規(guī)定、約定，均可認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織的組織紀(jì)律、活動規(guī)約。

對于參加黑社會性質(zhì)組織，沒有實(shí)施其他違法犯罪活動，或者受蒙蔽、威脅參加黑社會性質(zhì)組織，情節(jié)輕微的，可以不作為犯罪處理。對于參加黑社會性質(zhì)組織后僅參與少量情節(jié)輕微的違法活動的，也可以不作為犯罪處理。

以下人員不屬于黑社會性質(zhì)組織的成員：（1）主觀上沒有加入黑社會性質(zhì)組織的意愿，受雇到黑社會性質(zhì)組織開辦的公司、企業(yè)、社團(tuán)工作，未參與或者僅參與少量黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪活動的人員；（2）因臨時被糾集、雇傭或受蒙蔽為黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動或者提供幫助、支持、服務(wù)的人員；（3）為維護(hù)或擴(kuò)大自身利益而臨時雇傭、收買、利用黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動的人員。上述人員構(gòu)成其他犯罪的，按照具體犯罪處理。

對于被起訴的組織成員主要為未成年人的案件，定性時應(yīng)當(dāng)結(jié)合“四個特征”審慎把握。

2、經(jīng)濟(jì)特征：“一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力”，是指黑社會性質(zhì)組織在形成、發(fā)展過程中獲取的，足以支持該組織運(yùn)行、發(fā)展以及實(shí)施違法犯罪活動的經(jīng)濟(jì)利益。包括：（1）有組織地通過違法犯罪活動或其他不正當(dāng)手段聚斂的資產(chǎn)；（2）有組織地通過合法的生產(chǎn)、經(jīng)營活動獲取的資產(chǎn)；（3）組織成員以及其他單位、個人資助黑社會性質(zhì)組織的資產(chǎn)。通過上述方式獲取的經(jīng)濟(jì)利益，即使是由部分組織成員個人掌控，也應(yīng)計(jì)入黑社會性質(zhì)組織的“經(jīng)濟(jì)實(shí)力”。

各高級人民法院可以根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況，對黑社會性質(zhì)組織所應(yīng)具有的“經(jīng)濟(jì)實(shí)力”在20-50萬元幅度內(nèi)，自行劃定一般掌握的最低數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。

是否將所獲經(jīng)濟(jì)利益全部或部分用于違法犯罪活動或者維系犯罪組織的生存、發(fā)展，是認(rèn)定經(jīng)濟(jì)特征的重要依據(jù)。無論獲利后的分配與使用形式如何變化，只要在客觀上能夠起到豢養(yǎng)組織成員、維護(hù)組織穩(wěn)定、壯大組織勢力的作用即可認(rèn)定。

3、行為特征：涉案犯罪組織僅觸犯少量具體罪名的，是否應(yīng)認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織要結(jié)合組織特征、經(jīng)濟(jì)特征和非法控制特征（危害性特征）綜合判斷，嚴(yán)格把握。

黑社會性質(zhì)組織實(shí)施的違法犯罪活動包括非暴力性的違法犯罪活動，但暴力或以暴力相威脅始終是黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動的基本手段，并隨時可能付諸實(shí)施。因此，在黑社會性質(zhì)組織所實(shí)施的違法犯罪活動中，一般應(yīng)有一部分能夠較明顯地體現(xiàn)出暴力或以暴力相威脅的基本特征。否則，定性時應(yīng)當(dāng)特別慎重。

組織者、領(lǐng)導(dǎo)者明知組織成員曾多次實(shí)施起因、性質(zhì)類似的違法犯罪活動，但并未明確予以禁止的，如果該類行為對擴(kuò)大組織影響起到一定作用，可以視為是按照組織慣例實(shí)施的違法犯罪活動。

4、危害性特征：黑社會性質(zhì)組織所控制和影響的“一定區(qū)域”，應(yīng)當(dāng)具備一定空間范圍，并承載一定的社會功能。既包括一定數(shù)量的自然人共同居住、生活的區(qū)域，如鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、較大的村莊等，也包括承載一定生產(chǎn)、經(jīng)營或社會公共服務(wù)功能的區(qū)域，如礦山、工地、市場、車站、碼頭等。對此，應(yīng)當(dāng)結(jié)合一定地域范圍內(nèi)的人口數(shù)量、流量、經(jīng)濟(jì)規(guī)模等因素綜合評判。如果涉案犯罪組織的控制和影響僅存在于一座酒店、一處娛樂會所等空間范圍有限的場所或者人口數(shù)量、流量、經(jīng)濟(jì)規(guī)模較小的其他區(qū)域，則一般不能視為是對“一定區(qū)域”的控制和影響。

黑社會性質(zhì)組織所控制和影響的“一定行業(yè)”，是指在一定區(qū)域內(nèi)存在的同類生產(chǎn)、經(jīng)營活動。黑社會性質(zhì)組織通過多次有組織地實(shí)施違法犯罪活動，對黃、賭、毒等非法行業(yè)形成非法控制或重大影響的，同樣符合非法控制特征（危害性特征）的要求。

三、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪的量刑

1、組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)的組織的，處七年以上有期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。

2、積極參加的，處三年以上七年以下有期徒刑，可以并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

3、其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，可以并處罰金。

4、量刑情節(jié)的運(yùn)用問題

黑社會性質(zhì)組織的成員雖不具有自首情節(jié)，但到案后能夠如實(shí)供述自己罪行，并具有以下情形之一的，一般應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第六十七條第三款的規(guī)定予以從輕處罰：（1）如實(shí)交代大部分尚未被掌握的同種犯罪事實(shí)；（2）如實(shí)交代尚未被掌握的較重的同種犯罪事實(shí)；（3）如實(shí)交代犯罪事實(shí)，并對收集定案證據(jù)、査明案件事實(shí)有重要作用的。

積極參加者、一般參加者配合司法機(jī)關(guān)査辦案件，有提供線索、幫助收集證據(jù)或者其他協(xié)助行為，并在偵破黑社會性質(zhì)組織犯罪案件、認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織及其主要成員、追繳黑社會性質(zhì)組織違法所得、查處“保護(hù)傘”等方面起到較大作用的，即使依法不能認(rèn)定立功，一般也應(yīng)酌情對其從輕處罰。

組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、骨干成員以及“保護(hù)傘”協(xié)助抓獲同案中其他重要的組織成員，或者骨干成員能夠檢舉揭發(fā)其他犯罪案件中罪行同樣嚴(yán)重的犯罪分子，原則上依法應(yīng)予從輕或者減輕處罰。組織者、領(lǐng)導(dǎo)者檢舉揭發(fā)與該黑社會性質(zhì)組織及其違法犯罪活動有關(guān)聯(lián)的其他犯罪線索，如果在是否認(rèn)定立功的問題上存在事實(shí)、證據(jù)或法律適用方面的爭議，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把握。依法應(yīng)認(rèn)定為立功或者重大立功的，在決定是否從寬處罰、如何從寬處罰時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)罪責(zé)刑相一致原則從嚴(yán)掌握?？赡軐?dǎo)致全案量刑明顯失衡的，不予從寬處罰。

審理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件，應(yīng)當(dāng)通過判處和執(zhí)行民事賠償以及積極開展司法救助來最大限度地彌補(bǔ)被害人及其親屬的損失。被害人及其親屬確有特殊困難，需要接受被認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織成員的被告人賠償并因此表示諒解的，量刑時應(yīng)當(dāng)特別慎重。不僅應(yīng)當(dāng)査明諒解是否確屬真實(shí)意思表示以及賠償款項(xiàng)與黑社會性質(zhì)組織違法所得有無關(guān)聯(lián)，而且在決定是否從寬處罰、如何從寬處罰時，也應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握?？赡軐?dǎo)致全案量刑明顯失衡的，不予從寬處罰。

5、已退出或者新接任的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者的刑事責(zé)任問題

對于在黑社會性質(zhì)組織形成、發(fā)展過程中已經(jīng)退出的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，或者在加入黑社會性質(zhì)組織之后逐步發(fā)展成為組織者、領(lǐng)導(dǎo)者的犯罪分子，應(yīng)對其本人參與及其實(shí)際擔(dān)任組織者、領(lǐng)導(dǎo)者期間該組織所犯的全部罪行承擔(dān)刑事責(zé)任。

6、對于黑社會性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，可以適用《刑法》第五十六條第一款的規(guī)定附加剝奪政治權(quán)利。對于因犯參加黑社會性質(zhì)組織罪被判處5年以上有期徒刑的積極參加者，也可以適用該規(guī)定附加剝奪政治權(quán)利。

7、財產(chǎn)刑的適用

對于黑社會性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，依法應(yīng)當(dāng)并處沒收財產(chǎn)。黑社會性質(zhì)組織斂財數(shù)額特別巨大，但因犯罪分子轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅證據(jù)或者拒不交代涉案財產(chǎn)來源、性質(zhì)，導(dǎo)致違法所得以及其他應(yīng)當(dāng)追繳的財產(chǎn)難以準(zhǔn)確查清和追繳的，對于組織者、領(lǐng)導(dǎo)者以及為該組織轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)的積極參加者可以并處沒收個人全部財產(chǎn)。

對于確屬骨干成員的積極參加者一般應(yīng)當(dāng)并處罰金或者沒收財產(chǎn)。對于其他積極參加者和一般參加者，應(yīng)當(dāng)根據(jù)所參與實(shí)施違法犯罪活動的次數(shù)、性質(zhì)、地位、作用、違法所得數(shù)額以及造成損失的數(shù)額等情節(jié)，依法決定財產(chǎn)刑的適用。

四、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪的其他規(guī)定

1、審理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件時，對于依法査封、凍結(jié)、扣押的涉案財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)全面審查證明財產(chǎn)來源、性質(zhì)、用途、權(quán)屬及價值大小的有關(guān)證據(jù)，調(diào)查財產(chǎn)的權(quán)屬情況以及是否屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他財物。屬于下列情形的，依法應(yīng)當(dāng)予以追繳、沒收：（1）黑社會性質(zhì)組織形成、發(fā)展過程中，該組織及其組織成員通過違法犯罪活動或其他不正當(dāng)手段聚斂的財產(chǎn)及其孳息、收益，以及合法獲取的財產(chǎn)中實(shí)際用于支持該組織存在、發(fā)展和實(shí)施違法犯罪活動的部分；（2）其他單位、個人為支持黑社會性質(zhì)組織存在、發(fā)展以及實(shí)施違法犯罪活動而資助或提供的財產(chǎn)；（3）組織成員通過個人實(shí)施的違法犯罪活動所聚斂的財產(chǎn)及其孳息、收益，以及供個人犯罪所用的本人財物；（4）黑社會性質(zhì)組織及其組織成員個人非法持有的違禁品；（5）依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物。

2、對出庭證人、鑒定人、被害人的保護(hù)

人民法院受理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件后，應(yīng)當(dāng)及時了解在偵査、審査起訴階段有無對證人、鑒定人、被害人采取保護(hù)措施的情況，確保相關(guān)保護(hù)措施在審判階段能夠緊密銜接。開庭審理時，證人、鑒定人、被害人因出庭作證，本人或其近親屬的人身安全面臨危險的，應(yīng)當(dāng)采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施。必要時，可以進(jìn)行物理隔離，以音頻、視頻傳送的方式作證，并對聲音、圖像進(jìn)行技術(shù)處理。有必要禁止特定人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬的，以及需要對證人、鑒定人、被害人及其近親屬的人身和住宅采取專門性保護(hù)措施的，應(yīng)當(dāng)及時與檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)，確保保護(hù)措施及時執(zhí)行到位。依法決定不公開證人、鑒定人、被害人真實(shí)姓名、住址和工作單位等個人信息的，應(yīng)當(dāng)在開庭前核實(shí)其身份。證人、鑒定人簽署的如實(shí)作證保證書應(yīng)當(dāng)列入審判副卷，不得對外公開。

3、辦理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”的法定證明標(biāo)準(zhǔn)。黑社會性質(zhì)組織犯罪案件偵查取證難度大，“四個特征”往往難以通過實(shí)物證據(jù)來加以證明。審判時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定對相關(guān)證據(jù)進(jìn)行審查與認(rèn)定。在確保被告人供述、證人證言、被害人陳述等言詞證據(jù)取證合法、內(nèi)容真實(shí)，且綜合全案證據(jù)，已排除合理懷疑的情況下，同樣可以認(rèn)定案件事實(shí)。