章福陽律師

一、隱名投資的概念

隱名投資是指一方投資人（隱名投資人）實(shí)際（認(rèn)繳、認(rèn)購）出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻顯示為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象，簡(jiǎn)而言之，就是用別人的名義去持有企業(yè)股權(quán)。

二、隱名投資的法律效力

實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，法院一般會(huì)支持實(shí)際出資人認(rèn)定合同有效。也就是說，隱名投資法律是承認(rèn)其效力的。

實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，法院一般會(huì)予以支持。名義股東無權(quán)以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利。

當(dāng)然，如果隱名投資存在合同法第五十二條的情形的，則合同無效。包括如下幾種情形：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。無效的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

三、有限公司隱名股東轉(zhuǎn)為股東的法律程序

實(shí)際出資人請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，應(yīng)經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，如果公司章程對(duì)此有特別規(guī)定，還應(yīng)符合該規(guī)定。

四、第三人可以善意取得股東資格

名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，第三人如果是善意不知情的，以合理的對(duì)價(jià)且辦理了相應(yīng)的登記手續(xù)，則第三人可以善意取得該股東資格，實(shí)際出資人無權(quán)以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效。

當(dāng)然，名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人有權(quán)請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、名義股東對(duì)外承擔(dān)股東義務(wù)

債權(quán)人以登記于登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東不得以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東義務(wù)。同理，如果名義股東按照規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人追償。

六、風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避——隱名投資合同

歸根結(jié)底，因?yàn)殡[名投資是根據(jù)隱名投資合同來約束雙方的權(quán)利義務(wù)，而合同又具有相對(duì)性，對(duì)第三人不具有約束力，那么如何將法律風(fēng)險(xiǎn)降至最低？筆者建議，投資方首先應(yīng)當(dāng)對(duì)名義投資人進(jìn)行考察，應(yīng)當(dāng)選擇品行端正，沒有潛在的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的個(gè)人，但應(yīng)避免選擇公務(wù)員等不宜投資經(jīng)營的人員。其次，投資方應(yīng)當(dāng)找專業(yè)律師擬定具有很強(qiáng)可操作性的合同對(duì)雙方進(jìn)行約束，保障實(shí)際投資人在日常經(jīng)營中對(duì)股東權(quán)利的實(shí)際行使，使實(shí)際投資人能夠保障自己投資的資金安全。