許曉燕律師

打官司就是打證據(jù)，這個道理大家都知道，可有時案件的關鍵證據(jù)掌握在對方手中或第三方手中，這時我方是否就無計可施，只能束手無策了呢？那倒不一定。根據(jù)民訴法以及證據(jù)法的相關規(guī)定，當事人及其訴訟代理人可以向人民法院申請調(diào)查取證。但是，在具體案件辦理過程中，總有不按照“劇情”發(fā)展的情況出現(xiàn)，并不排除法院在收到調(diào)查取證申請后，沒有依法去調(diào)取或開出調(diào)查令的情況出現(xiàn)，針對這種情況就更需要當事人及代理人予以足夠的重視及提前預防，以免造成不可彌補的損失。

一、申請調(diào)查取證的條件：

“誰主張誰舉證”是民事訴訟中的一般性舉證規(guī)則，要求提出主張的一方提供充足的證據(jù)以證明其主張的合理合法性。但考慮到各方的舉證能力不同，如果對特殊情況不予以救濟，則會造成事實上的嚴重不公。那么到底哪些情況下，當事人可以向法院提出調(diào)查取證申請呢？在2002年版的《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第17條規(guī)定，屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調(diào)取的檔案材料；涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集。但在2020年新修訂的《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中僅保留“當事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可申請人民法院調(diào)查收集?！?

因此，只要是當事人因客觀原因無法自行收集的證據(jù)，不再局限于具體的形式，只需要滿足“因客觀原因”不能自行收集這一條件。至于哪些情況屬于“客觀原因”則根據(jù)不同的情況有不同的解讀和認可。一般情況下，如果我們需要調(diào)取的證據(jù)是銀行流水、不動產(chǎn)信息、保管在第三方的合同等確實超出己方舉證能力的情況，可以向法院申請調(diào)查取證。

二、不同階段調(diào)查取證的注意要點：

向法院申請調(diào)查取證，可以分為以下這三個階段，開庭前向法院申請調(diào)查取證，開庭中向法院申請調(diào)查取證，開庭后向法院申請調(diào)查取證。

1、開庭前向法院申請調(diào)查取證，在辦案法官收到申請后，要及時跟法官聯(lián)系，溝通案件情況，盡最大可能說服法官調(diào)查取證，但是如果法官確實不去調(diào)查取證，甚至在收到申請后置之不理的，我們可以在開庭的時候再去進行申請調(diào)查取證，這個時候?qū)τ谖覀兲岢龅恼{(diào)查取證申請會被書記員記入筆錄，法官應當作出回應，如果法官還是不進行調(diào)查取證的，那我們?nèi)f一敗訴，在上訴的時候也可以證明向法院申請過調(diào)查取證。

2、在庭前和庭中申請調(diào)查取證都沒有獲得法官同意的情況下，或者此前都沒有申請，可以進行庭后申請調(diào)查取證。這時，建議選擇以郵寄的方式向法院寄出調(diào)查取證申請，并注意保存郵寄證據(jù)，例如快遞單（做好備注），快遞封皮、快遞單照片，物流信息查詢單等要妥善保管，即使一審結果不理想，在上訴的時候也可以作為新證據(jù)提交，證明我們申請過調(diào)查取證。

律師分析：權利的存在與權利的實現(xiàn)是完全不同的概念。即使作為當事人存在提出調(diào)查取證申請的權利，但能否實現(xiàn)舉證目的，還要看當事者如何行使權利，并通過一定的措施保障權利的實現(xiàn)。