王松銓律師

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪規(guī)定在《刑法》第140條中是指，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額5萬(wàn)元以上的行為。本罪是從《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》第1條的規(guī)定，吸收改為《刑法》的具體規(guī)定的。

司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

1、本罪的客觀方面表現(xiàn)為在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或 者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬(wàn)元以上。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件解釋》）第1條的規(guī)定，大致有四種行為方式;

第一種方式∶“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜物、異物，致使產(chǎn)品不符合質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有的使用性能。

第二種方式∶“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有使用性能的產(chǎn)品。

第三種方式∶“以次充好”，是指以質(zhì)量差的產(chǎn)品冒充質(zhì)量好的產(chǎn)品，也即以低等級(jí)、低檔次產(chǎn)品冒充高等級(jí)、高檔次產(chǎn)品。實(shí)踐中，以殘、次、廢的零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的屬“以次充好”。

第四種方式∶“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”。所謂“不合格產(chǎn)品”，依照《辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件解釋》第1條第4款的規(guī)定，是指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第 26條第2款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。

2、本罪的主觀方面必須是故意，并且一般具有牟利目的，但牟利目的不是本罪的構(gòu)成要件要素。

3、本罪的主體是一般主體。只要達(dá)到刑事責(zé)任年齡和具有刑事責(zé)任能力的自然人，就符合本罪主體。如個(gè)體戶、無(wú)業(yè)人員、工人、農(nóng)民等。根據(jù)《刑法》第150條的規(guī)定，單位也屬于本罪的主體，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。

4、要注意區(qū)分本罪與一般違法行為的界限∶

（1）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的主觀方面必須是故意，即行為人明知是偽劣產(chǎn)品而予以生產(chǎn)、銷售;如果生產(chǎn)者不知道使用的原材料有假或者不符合標(biāo)準(zhǔn)，銷售者不知其銷售的商品是偽劣產(chǎn)品，因疏忽大意、不負(fù)責(zé)任而生產(chǎn)、銷售的，不構(gòu)成本罪。

（2）《刑法》第140條規(guī)定銷售金額在5萬(wàn)元以上才能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。 對(duì)于銷售金額不滿5萬(wàn)元的，不構(gòu)成犯罪，應(yīng)區(qū)別不同情況由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門吊銷執(zhí)照，或者由產(chǎn)品質(zhì)量管理部門給予責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒(méi)收違法所得或者罰款等行政處罰。

5、未銷售情形銷售金額的認(rèn)定。上述司法解釋第2條第1款明確規(guī)定∶“銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。”全部違法收入，不應(yīng)扣除成本及各種費(fèi)用，包括所得的和應(yīng)得的兩種違法收入。前者指行為人出售偽劣商品后已經(jīng)得到的違法收入;后者指行為人已經(jīng)出售偽劣商品按照合同或者約定將要得到的違法收入。

該解釋第2條第2款規(guī)定∶“偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的， 以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰?！标P(guān)于貨值金額的計(jì)算方法，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第72條的規(guī)定，貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算;沒(méi)有標(biāo)價(jià)的，按照同類產(chǎn)品的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。該解釋第2條第3款參照該計(jì)算辦法進(jìn)行了規(guī)定。同時(shí)，對(duì)于依照上述辦法難以確定貨值金額的情形，明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照原國(guó)家計(jì)劃 委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒(méi)收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定。

6、合格產(chǎn)品和偽劣產(chǎn)品混雜一起銷售金額的認(rèn)定。對(duì)于能夠區(qū)分的，應(yīng)當(dāng)僅認(rèn)定不合格產(chǎn)品的銷售金額。

對(duì)于不能區(qū)分的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定銷售金額∶第一種情形，為騙取用戶的信任，先銷售合格產(chǎn)品，后分期銷售偽劣產(chǎn)品，但無(wú)證據(jù)證明具體哪期是合格產(chǎn)品，哪期是偽劣產(chǎn)品的。該情形嚴(yán)格上不是混雜產(chǎn)品，而是證據(jù)認(rèn)定問(wèn)題。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持有利于被告人原則，僅對(duì)能夠確定為偽劣產(chǎn)品的計(jì)算銷售金額。

第二種情形，摻入偽劣產(chǎn)品后不能分開(kāi)，導(dǎo)致部分產(chǎn)品性能受到影響且該部分產(chǎn)品比例能夠確定的，僅對(duì)產(chǎn)品性能受到影響的部分認(rèn)定銷售金額。

第三種情形、摻入偽劣產(chǎn)品后不能分開(kāi)，導(dǎo)致整體產(chǎn)品性能發(fā)生影響的，整批產(chǎn)品的銷售金額計(jì)入銷售金額。