記一起涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)活動犯罪案不起訴心得
幫助信息網(wǎng)絡(luò)活動犯罪(以下簡稱“幫信罪”)是2015年11月起施行的刑法修正案(九)新增罪名,主要指行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通信傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助的犯罪行為,是電信網(wǎng)絡(luò)的“幫兇”。2019年11月,最高檢聯(lián)合最高法出臺《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》,明確了幫助信息網(wǎng)絡(luò)活動犯罪定罪量刑標準和有關(guān)司法認定問題。
筆者近期辦理的一起幫信罪是從2022年3月份開始接受委托,歷時5個多月的團隊付出,案件終于取得了滿意的結(jié)果,現(xiàn)僅就筆者在本案的辦案歷程作出分享,望與各位同行互相交流。
案情簡介
仁某在2020年注冊了一家網(wǎng)絡(luò)服務(wù)科技公司,后將公司的對公賬戶提供給“某某詐騙案件”中的犯罪嫌疑人用以轉(zhuǎn)移詐騙資金,涉案金額約五百萬元,公安以仁某涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)活動犯罪而立案偵查。
本案件因被害人報警而案發(fā),仁某于3月17日被電話傳喚到案,同月18日被執(zhí)行刑事拘留,因疫情原因,隔離在某縣隔離所。
筆者接受委托后,因疫情原因不能會見,便積極和辦案民警進行溝通,了解到本案案發(fā)的原因。辯護人認為,既然有被害人,那何不換一個角度?從被害人入手,后與辦案民警溝通,在仁某家屬的同意下,積極向?qū)Ψ奖砻飨M鲃淤r償?shù)膽B(tài)度,最終在辦案單位、當?shù)鼐游瘯囊娮C下,達成一致意見,被害人同意諒解。
在報捕階段,辯護律師結(jié)合取得被害人諒解這一點入手,向檢察院提交不予批捕律師意見,最終檢察院經(jīng)過全案分析,結(jié)合仁某的認罪、悔罪等態(tài)度,采納辯護人的觀點,以仁某無社會危險性,不批準逮捕。最終,本案在八月份由某縣檢察院作出不起訴決定書。
辯護律師意見
通過筆者團隊對全案卷宗以及結(jié)合仁某的實際情況進行分析研判,一致認為本案要想取得有效辯護的前提是,在仁某認罪認罰的基礎(chǔ)上希望爭取最大的利益化。筆者就本案的利與弊、是與非積極與仁某及其家屬進行溝通,最終在仁某同意認罪認罰的前提下,向檢察院提出以下幾方面的意見:
1.仁某案涉賬戶替人轉(zhuǎn)賬流水500余萬元,并不準確
(1)500余萬元流水涉嫌重復(fù)計算的問題。幫信罪中的流水計算不應(yīng)該按照日常生活中的計算方式,如入賬250萬元,即流水就應(yīng)該是250萬元,而不應(yīng)該將同筆款項出賬的流水一并計算在內(nèi)。
(2)案涉500余萬元流水,僅有部分流水系通過仁某賬戶。經(jīng)過團隊仔細對對賬涉案流水的逐一分析,流水顯示僅有被害人的100余萬元通過仁某的賬戶流轉(zhuǎn),其他流水均屬無法查證的情形,根據(jù)存疑有利于行為人原則,則不應(yīng)將該筆流水計入仁某的犯罪數(shù)額。
(3)仁某系一定程度上的“受害人”。仁某是在疫情肆虐,經(jīng)濟困難的前提下,通過他人的介紹無意走上幫助他人犯罪的行為,只為賺取蠅頭小利。在事情的進展中,仁某發(fā)現(xiàn)并非如自己當初所想的那么簡單,當即便想拿回屬于自己的公司U盾和其他涉案材料,但因為上游的欺騙而導(dǎo)致未能完成,所以才造就后續(xù)仁某的賬戶上有如此多的流水數(shù)額。
2.無情節(jié)嚴重的后果
仁某積極反思自己的行為,通過其家屬代為賠償,取得被害人諒解,化解社會矛盾。
3.案涉犯罪時間短,仁某系初犯偶犯,無任何違法所得。
不起訴觀點
本院認為,任某實施了《中華人民共和國刑法》第二百八十七條之二規(guī)定的行為,但犯罪情節(jié)輕微,具有認罪認罰、賠償被害人并得到諒解情節(jié),依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定,決定對任某不起訴。
心得體會
即為律師,必定受人之事、終人之托。自以定位刑事辯護為專業(yè)方向以來,尤其身處認罪認罰大環(huán)境的時代,要想達到無罪辯護的效果非常困難,那有效辯護就顯得尤為重要。要想達初衷的效果,就要為所動,尤其跟主辦機關(guān)的溝通就顯得非常重要。鑒于在本案中的溝通,筆者就所思所想進行如下概括:
(1)及時溝通、有效溝通。接受當事人委托后,要第一時間與主辦民警就本案的事實和所涉罪名進行有效溝通,根據(jù)所了解的信息及時了解案件情況,以助于后期提交初步的律師意見。
(2)及時通過其他渠道有效獲取案件信息。疫情當下,會見尤為苦難,當不能及時會見,那么獲取的信息渠道就比較難以掌握,當然除了通過民警了解,還可以就案發(fā)前是否有其他流水行為、查詢銀行賬戶等一系列蛛絲馬跡來予以進行分析。
(3)時刻關(guān)注案件走向,了解報捕與批捕期限。刑事案件拘留期最長為37天,批準逮捕期間就顯得至關(guān)重要,雖說只有短短7天時間,這段時間辯護律師也要有所動,可以通過前期搜集的信息,向檢察院了解批捕主辦檢察官,并進行口頭與書面上的溝通,就案件存疑以及有利點進行整理,提交書面不予批捕律師意見。
(4)類案檢索,說服主辦檢察官。偵查終結(jié)后,案件進入檢察院,辯護律師第一時間閱卷,與團隊積極合作,尋找出案卷對仁某利與弊的信息。并結(jié)合前期工作,積極檢索該省與本案類似的犯罪情形、金額等相似的不起訴決定文書,形成初步的辯護意見,將檢索案例一并提交給主辦檢察官,予以釋法說理。另一側(cè)面也可以給辦案檢察官提供方向,間接也能影響辦案檢察官的心證。
結(jié)語
近年來,特別是2020年10月“斷卡”行動以來,最高檢發(fā)布的起訴罪名中,幫信罪已然躍至前三。在涉兩卡犯罪中,要想無罪尤其困難,但因該罪呈現(xiàn)出數(shù)量多,取證困難的境況,這時候?qū)ふ易钣欣诜缸锵右扇?、被告人的辯護策略,不失為良計。
總而言之,案件要想取得良好的效果,偵查階段就要奠定基礎(chǔ)。司法實踐中,如果想要取得不起訴或者緩刑結(jié)果,基本上都離不開案件在偵查期間,犯罪嫌疑人、被告人就已經(jīng)處于取保候?qū)徍头橇b押狀態(tài)。唯有這樣,司法機關(guān)的壓力也會減小,在證據(jù)確實、充分的前提下,罪與非罪已然無爭,對于量刑就會結(jié)合眾多因素予以考量,再經(jīng)過律師的介入、溝通,檢察院也會對犯罪嫌疑人、被告人的量刑予以松動。
同時,在大辯護策略的環(huán)境下,律師介入案件已經(jīng)不應(yīng)再局限于就案論案,在案件事實證據(jù)本身固定的前提下,不光要立足于案件事實本身,也要跳出案件本身,考慮整個案件的影響力。從而縱觀全案,來尋找有利于犯罪嫌疑人、被告人有利的點,比如在有被害人的前提下,除了取得被害人諒解,還可以跟主辦機關(guān)提出如,本案社會矛盾已經(jīng)緩和,不會激發(fā)新的矛盾,苛責輕緩刑罰不會引起社會其他矛盾等等觀點。這樣主辦機關(guān)的壓力也會減小,更有利于案件取得滿意的效果。換言之,律師辦案除了就案論案外,還應(yīng)換位思考,從政治、社會等多方面來予以考量,提出觀點。
做刑事辯護律師不僅可以感受到人生百態(tài),還能體會到一份好的結(jié)果對犯罪嫌疑人、被告人以及家屬的意義和價值,此種心情不言而喻。當然,筆者也唯有繼續(xù)不段努力提高專業(yè)水平,不斷朝著專業(yè)化方向邁進,方能實現(xiàn)一名專業(yè)刑事辯護律師的自我價值和社會價值。
綜上,本案能夠作出不起訴決定,除了團隊付出的努力,也有案件本身的特點,更有主辦機關(guān)的擔當,諸多因素缺一不可,才有了目前大家都比較滿意的結(jié)果。