吳嘉盛律師

問：

建設(shè)施工合同的發(fā)包方能否以承包方未開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的先履行抗辦的事由？

結(jié)論：

不可以，發(fā)包方不能以承包方未開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的抗辯理由，除非雙方明確約定：一方不及時(shí)開具發(fā)票，另一方有權(quán)拒絕支付工程價(jià)款。

理由：

建設(shè)工程施工合同中的主要義務(wù)是一方完成合同項(xiàng)下的建設(shè)工程，另一方依約支付工程款項(xiàng)。開具發(fā)票的義務(wù)顯然不屬于建設(shè)工程施工合同中的主要義務(wù)，一方當(dāng)事人違反該義務(wù)并不構(gòu)成根本違約，另一方當(dāng)事人不能僅僅因?yàn)槲醇皶r(shí)出具相應(yīng)發(fā)票而主張解除合同，也不能僅因此行使先履行抗辯權(quán)。只有一方不履行對價(jià)義務(wù)的，相對方才享有抗辯權(quán)。

名詞解釋：

先履行抗辯權(quán)，是指依照合同約定或法律規(guī)定負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，屆期未履行義務(wù)或者履行義務(wù)嚴(yán)重不符合約定條件時(shí)，相對方為保護(hù)自己的期限利益或?yàn)楸ＷC自己履行合同的條件而中止履行合同的權(quán)利。先履行抗辯權(quán)本質(zhì)上是對違約的抗辦，在這個(gè)意義上，先履行抗辯權(quán)可以成為違約救濟(jì)權(quán)。

法律法規(guī)：

《民法典》第五百二十六條

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。

《民法典》第七百八十八條

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。

建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

（根據(jù)最高法院民一廳《民事審判實(shí)務(wù)問答》權(quán)威觀點(diǎn)編撰）