自然人民事權(quán)利能力差等論批判（九）

 不管是從權(quán)利的本質(zhì)乃是“個人意思所能自由支配的領(lǐng)域”，還是從權(quán)利的本質(zhì)乃是“受法律之力保護(hù)的特定利益”的角度看，都會因其意志支配對象和受保護(hù)利益已被具體化而被認(rèn)為是一種權(quán)利或權(quán)能——權(quán)利或權(quán)能在法律上本身就可以被表達(dá)為實(shí)施特定行為的自由、資格和能力，而不應(yīng)被歸屬為表征一般主體資格的權(quán)利能力范疇。因為，權(quán)利能力或主體資格代表的是制定法律的共同體對某一個體的成員資格的承認(rèn)，而非對其實(shí)施特定行為的資格的承認(rèn)。 差等論者正是由于沒有看到這一點(diǎn)，混淆了權(quán)利能力與作為能力的權(quán)利，混淆了權(quán)利的可有狀態(tài)與實(shí)有，才會錯誤地認(rèn)為，只有已達(dá)婚齡者才擁有結(jié)婚的權(quán)利能力，未達(dá)婚齡者不擁有這種能力，所以二者的權(quán)利能力是不平等的。

概言之，差等論在論證自然人的權(quán)利能力不平等時，所使用的結(jié)婚能力、收養(yǎng)能力、監(jiān)護(hù)能力、遺囑能力、經(jīng)商能力、從事特定職業(yè)的資格或能力、訂立高消費(fèi)合同的能力等概念中的能力，都不是權(quán)利能力意義上的能力，而是一種經(jīng)由實(shí)施特定行為所需的法律資格條件的設(shè)置反射出來的權(quán)利或權(quán)能，一種可通過自由權(quán)、資格權(quán)等概念表達(dá)出來的實(shí)施特定行為的自由、資格和能力，或者說，它們就是霍菲爾德所說的“特權(quán)”。

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