無證倒賣煙草（非法經(jīng)營）會承擔(dān)什么責(zé)任

　　案情摘要

　　閆某在其煙草專賣零售許可證被注銷的情況下，以非法獲利為目的，從事煙草收購并加價(jià)銷售且數(shù)據(jù)巨大，涉嫌非法經(jīng)營罪，2019年6月被公安機(jī)關(guān)抓獲羈押，經(jīng)偵查和檢察院審查，認(rèn)定閆某涉案金額54萬余元，達(dá)到了非法經(jīng)營罪中情節(jié)特別嚴(yán)重情形，后向洛龍區(qū)人民法院提起公訴。

　　一審法院認(rèn)定：閆某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑5年6個(gè)月，并處罰金100000元。

　　律師說法

　　閆某違反煙草專賣管理規(guī)定，在沒有煙草零售經(jīng)營許可證的情況下長期收購大量卷煙并加價(jià)銷售給其他被告人，從中非法牟利，構(gòu)成非法經(jīng)營。閆某對指控罪名無異議，但對指控犯罪數(shù)額有異議。因本案存在其他多名共犯和當(dāng)事人既往有非法經(jīng)營煙草行為，一審法院最終認(rèn)可了公訴機(jī)關(guān)控告的54萬余元涉案金額，認(rèn)為其構(gòu)成非法經(jīng)營罪中的情節(jié)特別嚴(yán)重情形，即“非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的”，依照刑法，量刑在5年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。故涉案金額是本案定罪量刑的關(guān)鍵，也是主要爭議焦點(diǎn)。

　　法律依據(jù)

　　l 最高人民法院、最高人民檢察院 《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

　　第三條　非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

　　(二)非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的;

　　(三)曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。

　　具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(二)非法經(jīng)營卷煙一百萬支以上的。

　　第四條　非法經(jīng)營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價(jià)格的，按照其銷售或者購買的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價(jià)格的，按照下列方法計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額:

　　(一)查獲的卷煙、雪茄煙的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算;無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算;

　　(二)查獲的復(fù)烤煙葉、煙葉的價(jià)格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準(zhǔn)價(jià)格計(jì)算;

　　(三)煙絲的價(jià)格按照第(二)項(xiàng)規(guī)定價(jià)格計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的一點(diǎn)五倍計(jì)算;

　　(四)卷煙輔料的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價(jià)格計(jì)算;無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價(jià)格計(jì)算;

　　(五)非法生產(chǎn)、銷售、購買煙草專用機(jī)械的價(jià)格按照國務(wù)院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國煙草專用機(jī)械產(chǎn)品指導(dǎo)價(jià)格目錄進(jìn)行計(jì)算;目錄中沒有該煙草專用機(jī)械的，按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機(jī)械的平均價(jià)格計(jì)算。

　　l 《中華人民共和國刑法》

　　第二百二十五條　【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

　　（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

　　（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；

　?。ㄈ┪唇?jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；

　　（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

　　l “兩高三部”《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》

　　2．堅(jiān)持罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件，既要考慮體現(xiàn)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬，又要考慮其所犯罪行的輕重、應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任和人身危險(xiǎn)性的大小，依照法律規(guī)定提出量刑建議，準(zhǔn)確裁量刑罰，確保罰當(dāng)其罪，避免罪刑失衡。特別是對于共同犯罪案件，主犯認(rèn)罪認(rèn)罰，從犯不認(rèn)罪認(rèn)罰的，人民法院、人民檢察院應(yīng)當(dāng)注意兩者之間的量刑平衡，防止因量刑失當(dāng)嚴(yán)重偏離一般的司法認(rèn)知。

　　3．堅(jiān)持證據(jù)裁判原則。辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件，應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，嚴(yán)格按照證據(jù)裁判要求，全面收集、固定、審查和認(rèn)定證據(jù)。堅(jiān)持法定證明標(biāo)準(zhǔn)，偵查終結(jié)、提起公訴、作出有罪裁判應(yīng)當(dāng)做到犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，防止因犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪而降低證據(jù)要求和證明標(biāo)準(zhǔn)。對犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪認(rèn)罰，但證據(jù)不足，不能認(rèn)定其有罪的，依法作出撤銷案件、不起訴決定或者宣告無罪。

　　l 《中華人民共和國煙草專賣法》

　　第一條 為實(shí)行煙草專賣管理，有計(jì)劃地組織煙草專賣品的生產(chǎn)和經(jīng)營，提高煙草制品質(zhì)量，維護(hù)消費(fèi)者利益，保證國家財(cái)政收入，制定本法。

　　第二條 本法所稱煙草專賣品是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械。

　　第三條 國家對煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售、進(jìn)出口依法實(shí)行專賣管理，并實(shí)行煙草專賣許可證制度。

　　第三十二條　無煙草專賣零售許可證經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)的，由工商行政管理部門責(zé)令停止經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)，沒收違法所得，并處罰款。

　　第三十五條　倒賣煙草專賣品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；情節(jié)輕微，不構(gòu)成犯罪的，由工商行政管理部門沒收倒賣的煙草專賣品和違法所得，可以并處罰款。

　　律師寄語

　　閆某本是有煙草零售經(jīng)營許可證的合法商戶，后因違反煙草專賣相關(guān)規(guī)定倒賣煙草被煙草局吊銷許可證，之后便在無證狀態(tài)下持續(xù)收購大量卷煙并加價(jià)倒賣給他人，涉案金額較大，明顯違反了煙草專賣規(guī)定并觸犯了刑法被追究刑責(zé)。煙草專賣是民眾常識，閆某更曾是持證商戶理應(yīng)知曉其中的利害，但為牟利鋌而走險(xiǎn)結(jié)果得不償失，作為個(gè)體工商戶，理應(yīng)知法守法、依法經(jīng)營獲益，且不可貪財(cái)、存僥幸心理，觸碰法律底線，否則可能面臨嚴(yán)重的制裁和損失。

　　作者：江云飛