公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。

公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，是確保公司正常運行，規(guī)范公司治理，防止公司僵局和保障股東權(quán)利的基礎(chǔ)。公司自治是現(xiàn)代法治的一項原則，法律賦予股東通過公司章程自主決定公司的諸多事項?，F(xiàn)代公司從股東構(gòu)成到治理架構(gòu)及人員組成越來越復(fù)雜，運用法律賦予的章程自主約定事項，是股東實現(xiàn)公司治理目標(biāo)的重要方式。

一、法定代表人

01法律規(guī)定

《公司法》第13條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

02規(guī)定解析

法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。法定代表人能直接、當(dāng)然代表公司進行各項活動。法定代表人本身在理論上主要是一種虛職，其身后的身份即董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是掌握實權(quán)的主體?！豆痉ā烦松鲜鰲l款外，涉及法定代表人的權(quán)利義務(wù)條款較少，更多的是有關(guān)董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的權(quán)利義務(wù)條款，在公司治理構(gòu)架中，董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是關(guān)鍵，但由于法定代表人能當(dāng)然代表公司，其行為后果通常由公司承擔(dān)，并且在公司的公章、財務(wù)方面有控制權(quán)。另一方面，在涉及公司責(zé)任時，法定代表人很可能需要承擔(dān)個人責(zé)任，如因逾期還款而進入征信黑名單。在涉及如食品、生產(chǎn)安全事故需承擔(dān)行政、刑事責(zé)任時，除了公司責(zé)任，法定代表人作為公司的負(fù)責(zé)人往往也要承擔(dān)個人責(zé)任。

03實操策略

綜合來講，選定公司法定代表人需進行全面考慮。一般來講，董事會是現(xiàn)代公司的核心，是對內(nèi)掌管公司事務(wù)、對外代表公司的經(jīng)營決策機構(gòu)。董事會席位的爭奪是股東博弈的焦點，董事長往往由大股東或大股東的代表擔(dān)任。董事長在對董事會的召集、主持等方面享有法定權(quán)利，所以董事長的職位極為重要。在一般行業(yè)公司，可以考慮由董事長擔(dān)任法定代表人。而總經(jīng)理，現(xiàn)在大多采用聘任的職業(yè)經(jīng)理，一般屬于“外人”，對其人品的信任是任職前提。建議在一些特種行業(yè)，特別是常有安全風(fēng)險的企業(yè)可以考慮約定由總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人。

二、對外投資和擔(dān)保

01法律規(guī)定

《公司法》第16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

02規(guī)定解析

公司章程可規(guī)定對外投資和擔(dān)保由董事會還是股東會決議，以及對外投資和擔(dān)保的額度。投資有風(fēng)險，對外擔(dān)保則可能使公司因承擔(dān)債務(wù)而遭受重大損失。此處的擔(dān)保僅限于對外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保時，根據(jù)法律規(guī)定，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，是不允許公司章程自由規(guī)定的。

03實操策略

考慮到投資或擔(dān)保均可能對股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會或股東大會決議。但如果股東比較分散或者董事會成員基本為各股東代言人的，可考慮授權(quán)董事會決策，畢竟股東會不常開，且董事會的召開在程序要求上比股東會簡單。而為了控制風(fēng)險，對投資或者擔(dān)保總額及單項投資或者擔(dān)保數(shù)額最好明確規(guī)定。

三、注冊資本和出資

01法律規(guī)定

a. 根據(jù)《公司法》第25條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明公司注冊資本以及股東的出資方式、出資額和出資時間。

b. 《公司法》第28條規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

02規(guī)定解析

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，除有特殊限制的主體外，公司注冊資本采取認(rèn)繳制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時間等，完全由股東自行約定并在章程中載明。

03實操策略

a. 章程中必須明確注冊資本的金額、各股東的認(rèn)繳出資金額（以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，需明確其價額）和出資時間，非貨幣財產(chǎn)出資的還需明確交付和過戶的時間。股東應(yīng)按照各自的情況和對公司發(fā)展的規(guī)劃合理確定注冊資本金額和出資時間。當(dāng)約定的出資時間到期，但股東認(rèn)為需要延期的，可以通過修改公司章程的方式調(diào)整出資時間；

b. 未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。建議在章程中明確違約責(zé)任的計算方式和承擔(dān)方式。

四、出資不足的責(zé)任

01法律規(guī)定

《公司法》第30條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

02規(guī)定解析

現(xiàn)行法律對用于出資的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)在出資時不再要求必須評估，但這并不意味著股東可以隨心所欲對非貨幣財產(chǎn)進行定價。特別是其他股東，應(yīng)當(dāng)堅持對非貨幣財產(chǎn)按市場價值進行評估作價。

03實操策略

章程中需明確實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)的價額，并且約定對交付該出資的股東在該財產(chǎn)明顯低于章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)補足差額的期限（如在該非貨幣財產(chǎn)的實際價額認(rèn)定后幾日內(nèi)）和不按時補足差額的違約責(zé)任，避免其他股東由于為該股東的補足義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任而遭受損失。

五、需在什么期限內(nèi)提出申請

01法律規(guī)定

《公司法》第34條規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

02規(guī)定解析

同股同權(quán)是《公司法》的基本原則，但考慮到實踐中股東對公司的貢獻或者說公司對股東的需求，往往不是完全按股權(quán)比例確定的。所以《公司法》允許股東以約定方式改變紅利分配和增資時認(rèn)繳出資的規(guī)則，改變后的分配、認(rèn)繳比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。

03實操策略

大股東為了掌握公司控制權(quán)，往往要控制絕對多數(shù)的股權(quán)，但為激勵或平衡其他股東，可以采用其他股東多分紅的方式。如果不按股權(quán)比例分紅的，必須明確每個股東的分紅比例。而增資時優(yōu)先認(rèn)繳的比例也需另行明確約定。

六、股東會會議

01法律規(guī)定

《公司法》第39條規(guī)定：股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。

02規(guī)定解析

股東會會議的定期會議按章程的規(guī)定按時召開，也就是說章程可以規(guī)定定期會議的具體召開日期。鑒于股東之間出現(xiàn)矛盾時，即便是控股股東，也往往難以召開臨時股東會，導(dǎo)致出現(xiàn)公司僵局，影響公司的正常運營。而每年至少一次的股東會是必須召開的，因此有必要在章程中明確規(guī)定定期會議的召開時間、地點，確保至少能順利召開定期會議。

03實操策略

為使公司的決議事項能得到及時決議，確保公司的正常運行，建議章程中明確規(guī)定兩次定期股東會會議，一般可在年中和年底各一次，需注意要明確會議召開的具體時間和地點。

七、股東會的召開通知

01法律規(guī)定

《公司法》第41條規(guī)定：召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

02規(guī)定解析

《公司法》規(guī)定了十項必須由股東會行使的職權(quán)，因此，公司運行過程中，通過股東會會議決議某些事項是必不可少的。召開股東會，必須提前通知全體股東。該通知一是有時間要求，二是必須通知到達股東（要求召開十五日前）。如果通知沒有到達，或到達時的日期少于十五日的，該股東會會議所形成的決議可能被法院撤銷。

03實操策略

雖然該條只規(guī)定可以另行規(guī)定通知時間，但除了時間，通知方式也極為重要。建議在章程中明確召開股東會會議通知的時間要求和通知方式。通知時間建議規(guī)定在會議召開十日（或七日）前，方式則可以規(guī)定書面、電子郵件、短信通知等各種方式，這樣的好處在于提高效率，另外如采用手機短信等通知方式也能有效解決在出現(xiàn)矛盾時某些股東故意“消失”而無法送達的情況。

八、股東表決權(quán)

01法律規(guī)定

《公司法》第42條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

02規(guī)定解析

股東的各項權(quán)利根據(jù)股權(quán)比例確定是《公司法》的基本原則，行使表決權(quán)是股東參與公司經(jīng)營決策的重要途徑。通過調(diào)整表決權(quán)比例，可以成為某些小股東“控制”公司的重要途徑，這點對財務(wù)投資者尤為重要，即可以通過設(shè)置在某些事項上的一票否決權(quán)達到“控制”公司的目的。這條實際賦予公司章程兩項自由規(guī)定的權(quán)利：同股不同投票權(quán)和一票否決權(quán)。

03實操策略

這條的使用要慎重，一般在股東需通過讓渡部分經(jīng)營決策權(quán)以換取其他方面的利益時才能使用。在大股東引入財務(wù)投資者時，要注意一票否決權(quán)的規(guī)定。如果必須使用一票否決權(quán)的，建議在章程中盡量縮減股東會的職權(quán)，并將一票否決權(quán)的適用事項盡量減少，以防財務(wù)投資者以較少的股權(quán)完全控制公司。

九、股東會議事方式和表決程序

01法律規(guī)定

《公司法》第43條規(guī)定：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

02規(guī)定解析

本條實際上規(guī)定了對公司的絕對控股權(quán)，即擁有公司三分之二以上的表決權(quán)。該條第二款規(guī)定的事項必須經(jīng)絕對多數(shù)（三分之二以上）的表決權(quán)才能通過，其他事項由章程自行規(guī)定絕對多數(shù)決或相對多數(shù)決（二分之一以上），該種多數(shù)決包括股權(quán)比例或人數(shù)比例，即章程可以規(guī)定其他事項按股權(quán)比例表決，也可規(guī)定按人數(shù)比例表決。這一點也是《公司法》第42條的延續(xù)。

03實操策略

如果小股東要聯(lián)合制約大股東，可以在章程中增加需三分之二以上表決權(quán)的事項；對某些特殊的投資者，可以規(guī)定按人數(shù)比例表決或?qū)δ承┦马椀囊黄狈駴Q權(quán)。這些都是法律賦予章程自主規(guī)定的?？紤]到現(xiàn)在公司股東往往比較分散，包括有常年在外地甚至國外的，如果按常規(guī)的所有股東聚集到一起面對面開股東會，會存在諸多的不便。股東可以在章程中規(guī)定如遠(yuǎn)程電話會議、視頻會議等方式及程序。

十、董事會組成

01法律規(guī)定

《公司法》第44條規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

02規(guī)定解析

有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，組成人員數(shù)量應(yīng)在規(guī)定范圍，但也可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。董事會的人員名單一般是由股東會推薦決定。至于董事會中的董事長、副董事長的產(chǎn)生，實踐中有股東會決定，也有董事會內(nèi)部選舉。董事長的作用不可忽視，第一，董事長是當(dāng)然的法定代表人人選（董事長或經(jīng)理）；第二，董事長是董事會的召集和主持人，也就是說，如果董事長不召集董事會，很多時候董事會開不了。

03實操策略

對董事會人員數(shù)量我國習(xí)慣設(shè)單數(shù)，然后采用相對多數(shù)的方式通過相關(guān)決定。事實上，采用偶數(shù)董事數(shù)量設(shè)置董事會，然后對通過董事會決定的要求作出規(guī)定會使決定更具科學(xué)性、合理性。如前所述，董事長的身份也是控制公司的一大手段，也是股東的爭奪點。因此，章程對董事長的產(chǎn)生必須明確規(guī)定，否則很可能導(dǎo)致董事長無法選出，使公司陷入僵局。因為法律對董事長、副董事長的產(chǎn)生并無規(guī)定，這是完全由章程規(guī)定的事項。

十一、董事會任期

01法律規(guī)定

《公司法》第45條規(guī)定：董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

02規(guī)定解析

董事的任期由章程規(guī)定，但每屆最長不能超過三年。注意是按屆算，而不是按每個董事個人的任職期限算。這點在董事的增補或改選時要特別注意，最好在增補或改選同時確定為換屆。原董事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，但為了保障董事會的效率，公司還是要及時改選或增補。

03實操策略

董事的任期不能超過三年。實踐中，由于董事會是公司經(jīng)營管理層面的決策機構(gòu)，為確保公司經(jīng)營策略的一致性及穩(wěn)定性，一般建議將董事會的任期定為三年。如有必要變更董事會制衡結(jié)構(gòu)的，可由股東會采用增補的方式進行。注意原董事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，章程并不能把這項義務(wù)免除或另作規(guī)定。

十二、董事會職權(quán)

01法律規(guī)定

根據(jù)《公司法》第46條規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使召集股東會會議，并向股東會報告工作職權(quán)以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

02規(guī)定解析

公司治理架構(gòu)中的職權(quán)層級設(shè)置為：股東會>董事會>經(jīng)理。股東會、董事會、經(jīng)理的職權(quán)都有法定和意定之分，不同的是，董事會、經(jīng)理的意定職權(quán)必須在章程中明確，即章程中無授權(quán)即視為無權(quán)力；股東會則不然，章程未授予董事會、經(jīng)理的職權(quán)均可由股東會行使。因此，董事會職權(quán)的擴張屬于股東會對董事會的授權(quán)，體現(xiàn)股東會對董事會的信任；而對董事會職權(quán)的限制，則體現(xiàn)了股東對公司控制的慎重。從現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展趨勢來看，適當(dāng)擴大董事會職權(quán)是大勢所趨，有助于提高企業(yè)經(jīng)營決策的效率，也能體現(xiàn)、發(fā)揮董事會對公司發(fā)展的作用。

03實操策略

公司股東（會）要從自己對董事會本身的控制（特別是大股東對董事會的控制）和決策效率角度來確定是否要對董事會授權(quán)、授權(quán)哪些事項。而作為中小股東，也要權(quán)衡對股東會或董事會的控制孰優(yōu)孰劣，進而確定是否擴大對董事會的授權(quán)?？傊涀∫粋€原則，要擴張董事會職權(quán)需通過章程明確規(guī)定，如無規(guī)定，即視為無授權(quán)，董事會只能行使法律規(guī)定的10項職權(quán)。這也意味著，董事會的職權(quán)需要在章程中規(guī)定得更具體明確。

十三、董事會議事方式和表決程序

01法律規(guī)定

《公司法》第48條規(guī)定：董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。

02規(guī)定解析

董事會除了召集方式在《公司法》第47條有明確規(guī)定，其他的議事方式和表決程序均可以由章程規(guī)定，但表決實行一人一票的原則不容更改。關(guān)于董事會可由章程規(guī)定的事項很多，包括董事會的召集方式和召開要求（如通知方式、時限、出席人數(shù)）、決議通過的要求（如過半數(shù)或三分之二）、對不同意見的記錄或處理等。

03實操策略

由于董事會的議事方式和表決程序在法律上沒有規(guī)定，為了使董事會能正常召開、作出決議，避免發(fā)生爭議，建議在章程中規(guī)定具體、明確且具有操作性的方式和程序。需特別提醒的是，由于公司的董事在某些情況下可能給公司造成損害并負(fù)有賠償責(zé)任，因此應(yīng)當(dāng)將董事對決議發(fā)表的不同意見記入會議記錄。

十四、經(jīng)理的職權(quán)

01法律規(guī)定

根據(jù)《公司法》第49條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議以及行使董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。

02規(guī)定解析

經(jīng)理是公司日常經(jīng)營管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，可由董事或其他自然人股東充任，也可由職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任。本條對經(jīng)理的職權(quán)進行了列舉。但需注意的是，一方面，經(jīng)理的職權(quán)可以由董事會授予，但該授權(quán)的權(quán)限不應(yīng)超過董事會自身的權(quán)限。另一方面，經(jīng)理的法定的職權(quán)也可以通過章程被剝奪。即章程既可以減少經(jīng)理的職權(quán)，也可以增加其職權(quán)，這意味著章程可以完全、任意規(guī)定經(jīng)理的職權(quán)。這點與董事會職權(quán)有明顯區(qū)別，董事會的法定職權(quán)不能減少，章程只能增加其職權(quán)。

03實操策略

經(jīng)理在公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營管理中擔(dān)任了重要角色，特別是現(xiàn)在企業(yè)聘用職業(yè)經(jīng)理比較多。因此，對經(jīng)理的授權(quán)、監(jiān)督需慎重考慮。授權(quán)過大，可能引起“國美電器”類似的事件，授權(quán)過小，又發(fā)揮不了職業(yè)經(jīng)理人的作用。由于經(jīng)理的職權(quán)完全由章程自由規(guī)定，公司可以根據(jù)實際需要，自主決定經(jīng)理的權(quán)限范圍，而不必囿于本條法律列舉的職權(quán)。

十五、執(zhí)行董事的職權(quán)法律規(guī)定

01法律規(guī)定

《公司法》第50條規(guī)定：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

02規(guī)定解析

執(zhí)行董事只有一名，并且董事可以兼任經(jīng)理，可能集大權(quán)于一身，所以法律并沒有規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)，而完全由公司章程規(guī)定。這點與董事會的職權(quán)部分法定有所不同?，F(xiàn)實中，采用執(zhí)行董事的一般多為家族企業(yè)或股東很少的公司。

03實操策略

為了防止執(zhí)行董事獨斷專行，建議只設(shè)執(zhí)行董事的公司慎重授權(quán)，將重大事項的決策權(quán)保留在股東會中，這有助于保護中小股東的權(quán)益。另外，建議執(zhí)行董事與經(jīng)理由不同的人擔(dān)任，以形成某種程度的制約和制衡，也可為中小股東直接參與公司經(jīng)營增加機會。作為執(zhí)行董事也需勤勉盡職，否則也可能因?qū)驹斐傻膿p害而承擔(dān)賠償責(zé)任。

十六、監(jiān)事會/監(jiān)事

01法律規(guī)定

《公司法》第51條規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

02規(guī)定解析

監(jiān)事主要有檢查公司財務(wù)，監(jiān)督公司董事和高級管理人員并建議罷免，提議召開臨時股東會或在一定條件下主持股東會，向股東會提案，對給公司造成損害的董監(jiān)高提起訴訟等權(quán)利。主要作用就在于監(jiān)督股東會、董事會和高級管理人員的行為，督促他們合法、勤勉履職。設(shè)監(jiān)事會的，里面必須有職工代表，人數(shù)具體比例由章程規(guī)定，但不得低于三分之一。

03實操策略

本條主要是針對監(jiān)事/監(jiān)事會的組成人員，對股東數(shù)量較多的有限公司，建議設(shè)立監(jiān)事會。如果多數(shù)小股東不參與公司經(jīng)營，可以考慮提高職工監(jiān)事的比例，一是用于制約大股東及公司高管，二是激發(fā)職工主動性和積極性。

十七、監(jiān)事任期

01法律規(guī)定

《公司法》第52條規(guī)定：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。

02規(guī)定解析

監(jiān)事的任期法定為每屆三年。這點與董事任期由章程規(guī)定且每屆不得超過三年的規(guī)定不同。同樣注意，監(jiān)事任期是按屆算，而不是按監(jiān)事個人的任職期限算，這點在監(jiān)事的增補或改選時要特別注意。原監(jiān)事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，但為了保障監(jiān)事會的效率，公司還是要及時改選或增補。

03實操策略

監(jiān)事的任期法定為每屆三年，不容更改。注意原監(jiān)事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職，這是法定義務(wù)，章程并不能把這項義務(wù)免除或另作規(guī)定，但可規(guī)定具體的職責(zé)或履職方式。

十八、監(jiān)事/監(jiān)事會職權(quán)

01法律規(guī)定

根據(jù)《公司法》第53條規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使檢查公司財務(wù)以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

02規(guī)定解析

監(jiān)事/監(jiān)事會負(fù)有監(jiān)督公司董事、高管，維護公司利益的職責(zé)，對督促高管合法履職，保障公司利益不受損具有一定作用，并且也是中小股東實現(xiàn)某種權(quán)利的途徑。因此，監(jiān)事/監(jiān)事會的職權(quán)越大，越有利于對董事、高管形成某種制約，有利于中小股東權(quán)利的實現(xiàn)。

03實操策略

在中小股東公司職權(quán)爭奪中，最容易得到的職位就是監(jiān)事。為了有效加強對董事、高管的制約，應(yīng)當(dāng)在章程中增加監(jiān)事/監(jiān)事會的職權(quán)，這有助于中小股東通過監(jiān)事/監(jiān)事會層面來制約一般由大股東指派或控制的董事、高管。

十九、有限公司監(jiān)事會議事方式和表決程序

01法律規(guī)定

《公司法》第55條規(guī)定：監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

02規(guī)定解析

監(jiān)事會也分定期會議和臨時會議。監(jiān)事會決議應(yīng)經(jīng)全體監(jiān)事的半數(shù)以上通過。而對監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除了法律規(guī)定的召集和主持，其他如出席人數(shù)、通知方式、通知時限、表決的程序和方式等都可以由公司章程規(guī)定。

03實操策略

如前所述，監(jiān)事會的主要功能是監(jiān)督和制約董事和高管，也是中小股東實現(xiàn)和維護股東權(quán)利，參與公司經(jīng)營的一個重要方式。要根據(jù)監(jiān)事會的組成人員情況，來確定監(jiān)事會議事方式，特別是要求出席人數(shù)的規(guī)定，如要求二分之一或三分之二以上監(jiān)事出席會議才有效等。而表決程序主要包括表決的方式（如舉手、無記名投票）和程序（具體表決的程式），都可以在章程中明確規(guī)定，既有助于提高會議效率，也有助于增強決議的合法性和科學(xué)性。

二十、有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

01法律規(guī)定

《公司法》第71條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

02規(guī)定解析

有限公司具有人合性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓即意味著股東變更或股權(quán)結(jié)構(gòu)變動，對維持公司股東的穩(wěn)定、和諧有重要影響。為確保股東關(guān)系的穩(wěn)定，股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的沒有限制條件。如對外轉(zhuǎn)讓，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，這里的過半數(shù)是指人數(shù)而非股權(quán)比例。對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)做好書面通知其他股東的工作，并且該通知要送達轉(zhuǎn)讓人以外的全部股東，而非只要達到過半數(shù)同意后對其他股東就可以不通知。法律雖然對對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)作了限制，但仍保證股東自由處分股權(quán)的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓人履行通知義務(wù)后，其他股東需作出答復(fù)，未按時答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓；如果半數(shù)以上股東不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買股權(quán)，否則也視為同意轉(zhuǎn)讓。通過這種對其他股東設(shè)定積極義務(wù)，消極行為視為默認(rèn)的規(guī)定來保障股東最終能自由處分股權(quán)。同樣，由于股東的人合性特點，法律授權(quán)公司章程可以另行規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、程序等。公司章程的規(guī)定優(yōu)先于法律規(guī)定。

03實操策略

公司股東應(yīng)從實際出發(fā)，確定對轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)條件從寬還是從嚴(yán)。特別是在公司成立之初，創(chuàng)始股東就要確定公司是趨于封閉性還是開放性。如果是封閉性的，可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓制定更多的限制條件，反之亦然。章程能自主規(guī)定的內(nèi)容包括是否需要通知、同意、甚至包括其他股東有無優(yōu)先購買權(quán)等。需注意的是，諸如股東不得對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，因為限制股東權(quán)利，是無效的。