顏惠律師

用人單位為了增加員工管理與生產(chǎn)經(jīng)營的靈活性，在和勞動者簽訂《勞動合同》時往往會做如下約定：用人單位有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要，對勞動者的工作地點和工作崗位進行調(diào)整和變更，勞動者應(yīng)當(dāng)服從。否則，用人單位有權(quán)按單位規(guī)則制度對勞動者進行處罰，情節(jié)嚴重者，用人單位有權(quán)直接予以辭退并且不支付任何經(jīng)濟補償金或是賠償金。

在實務(wù)工作中，可能表述不太一致，但類似條款卻是屢見不鮮，本人在從事法務(wù)工作期間，見過很多公司有類似條款，甚至有的公司將此條款用做變相辭退員工的法子。

那么，問題來了，用人單位能否依據(jù)此條款單方調(diào)動勞動者的工作地點或是工作崗位呢？該類條款是否具有法律效力呢？如果勞動者拒不接受調(diào)崗，用人單位以此為由辭退勞動者，是依法行使自主用人權(quán)利還是屬于違法辭退勞動者并且需要支付賠償金的行為呢？

通過檢索相關(guān)資料，整理與歸納相關(guān)案例，在司法實踐中常有以下幾種裁判思路：

一、        根據(jù)勞動合同類似約定調(diào)整工作地點或者工作崗位，是用人單位用人自主權(quán)的體現(xiàn)，但不能濫用此權(quán)利，調(diào)崗應(yīng)具有充分合理性。調(diào)崗之后的工資水平要與原來崗位的工資水平大致相當(dāng)。

案例1：如在楊xx與重慶萬州xx水泥公司勞動爭議（（2016）渝02民終字第826號）中，雙方在勞動合同約定：企業(yè)可以單方調(diào)崗。楊xx2004年3月到重慶萬州xx水泥公司從事料場管理工作，2015年5月15日，公司安排楊xx到行政人事處從事保安工作，工資由4000元左右降至2000元左右。楊xx對崗位及工資提出異議。公司沒有重新調(diào)崗，沒有給楊xx恢復(fù)原工資待遇，2015年7月15日，楊xx根據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款解除勞動合同。

一審法院認為，首先，本案不是雙方協(xié)商一致變更勞動合同，而是被告單方調(diào)崗。雖然雙方在勞動合同中約定用人單位可單方調(diào)崗，但隨意調(diào)崗降薪明顯排除了勞動者主要權(quán)利，該約定不能成為企業(yè)單方調(diào)崗的依據(jù)。其次，雖然《勞動合同法》沒有用人單位可單方調(diào)崗的規(guī)定，但勞動合同具有人身從屬性，用人單位有用工自主權(quán)，但單方調(diào)崗必須具有正當(dāng)性、合理性。本案原告為管理崗位，但卻被安排從事保安工作，且降薪明顯，該調(diào)崗合法的理由不足以采信。因此認定楊xx是被迫辭職，支持了楊xx的經(jīng)濟補償。公司不服提起上訴，二審法院維持原判。

二、        依據(jù)勞動合同約定調(diào)整工作地方或者工作崗位時，用人單位如未能舉證證明其調(diào)崗系因為生產(chǎn)經(jīng)營的需要，且沒有為員工的新工作崗位或是工作地點提供交通條件，或是沒有增加其交通補助，同時員工也拒絕調(diào)崗的，則調(diào)崗不受法律保護。

案例2：如在胡xx與江蘇xx投資有限公司勞動爭議二審一案江蘇省南京市中級人民法院2017蘇01民終10166號中，一審法院認為，調(diào)崗后的工作地點雖仍在南京，但江寧區(qū)與鼓樓區(qū)相距較遠，給勞動者的交通、生活造成不便，xx公司并未能妥善安排，支付交通補貼或提供必要的交通條件。且在通知中，xx公司也未告知胡xx到新地點的工作崗位、工資報酬是否發(fā)生變化。因此，xx公司未能舉證證明其調(diào)崗系出于生產(chǎn)經(jīng)營需要，故胡xx不滿xx公司單方面的安排，拒絕到新的工作地點工作，該行為不屬于曠工。二審法院亦認為，用人單位發(fā)出的調(diào)崗?fù)ㄖ形疵鞔_勞動者新工作地點的工作崗位與內(nèi)容，以及為胡xx至較遠的新工作地點工作提供交通條件，或者增加其交通補助。因此，胡xx對xx公司單方變更其工作地點的行為提出異議，具有合理性。最終法院認為用人單位以曠工為由辭退員工，系違法辭退。

三、        根據(jù)勞動合同類似約定調(diào)整工作地點或者工作崗位時，是正常履行勞動合同的行為而不是單方變更勞動合同的行為，用人單位單方變更勞動者工作地點合法。

案例3：如在陳xx與中鐵xx集團有限公司第八工程分公司勞動爭議糾紛上訴案[2014]合民一終字第00661號中，該公司的《員工工資支付管理暫行辦法》及《勞動用工管理制度》規(guī)定：“公司作為建筑施工企業(yè)，流動性較強，工作地點具有不確定性，公司可以根據(jù)工作需要安排、調(diào)整員工的工作地點，該項調(diào)整不屬于勞動合同的變更，員工應(yīng)該無條件服從；員工嚴重違反勞動紀律或企業(yè)依法制定并公示的管理制度的，企業(yè)可以解除勞動合同。員工不服從用人單位正常工作調(diào)動的，連續(xù)曠工超過15天或者一年內(nèi)累計曠工超過30天的，均屬于嚴重違反用人單位規(guī)章制度的行為?！?/span>

二審法院經(jīng)審理后認為，本案中的用人單位xx公司是從事鐵路鋪軌架梁、城市軌道交通、鐵路臨管運輸、境內(nèi)外國際招標工程等施工的鐵路建筑施工企業(yè)，企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營性質(zhì)決定其生產(chǎn)經(jīng)營地點具有臨時性、流動性和不確定性。xx公司因其工程施工的需要，調(diào)整員工的工作地點是保證企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的行為，合理且正當(dāng)；如果苛求建筑企業(yè)只能安排員工在某一固定地點工作，則不能實現(xiàn)建筑企業(yè)的用工目的。陳xx作為該企業(yè)一名軌道汽車司機，自入職以來，分別在山東經(jīng)理部、山東橫商線大京九車務(wù)段、上海經(jīng)理部工作過，其在多處地點工作的經(jīng)歷印證了其工作地點的不固定性，亦說明陳xx對于自己工作的特性在簽訂勞動合同時是可以預(yù)知也是應(yīng)當(dāng)明知的。所以，xx公司對于陳xx工作地點的調(diào)整，是正常履行勞動合同的行為而不是單方變更勞動合同的行為。

四、        對工作地點約定極為寬泛的概括性條款，系用人單位所擬定的格式化條款。出發(fā)點在于企業(yè)利益之考量，其強調(diào)勞動者必須服從，排除了勞動者與用人單位對工作地點進行協(xié)商的權(quán)利，應(yīng)屬無效，不能作為用人單位行使任意調(diào)崗權(quán)的依據(jù)。

案例4：如在郭xx與xx酒店（廣州）有限公司勞動爭議廣東省廣州市中級人民法院（2017）粵01民終10278號中，郭xx在入職xx酒店時簽閱xx公司《店長手冊》“異動”規(guī)定，后郭xx在廣州接受入職培訓(xùn)后，安排在武漢區(qū)域的分店工作，后公司安排其去鎮(zhèn)江工作。郭xx郵件告知公司希望安排在武漢工作，公司回復(fù)已是就近安排，并通知按時去鎮(zhèn)江開展工作。郭xx沒有按公司要求到崗上班，xx公司以其在培訓(xùn)學(xué)習(xí)結(jié)束后拒不到崗上班屬于曠工向郭xx發(fā)送解除勞動合同通知書。

一審法院認為xx公司是一家經(jīng)營連鎖酒店的企業(yè)，所經(jīng)營管理的酒店分布在全國各地，各酒店由xx公司派駐的店長負責(zé)管理，因此店長“異動”，即對店長進行調(diào)崗、調(diào)店成為xx公司這類企業(yè)經(jīng)營管理的需要。鑒于店長崗位的特殊性，xx公司的《店長手冊》和雙方簽訂的勞動合同均對店長“異動”作出了規(guī)定和約定，郭xx知曉并簽名確認，相關(guān)規(guī)定和合同條款沒有違反法律規(guī)定，一審法院認為xx酒店解除勞動合同有效。

二審法院卻認為勞動合同以及員工手冊中對于七天公司可以隨意調(diào)整工作地點的約定有效缺乏依據(jù)，《勞動合同法》中規(guī)定勞動合同必備條款中有“工作內(nèi)容和工作地點”，立法目的應(yīng)是通過對工作地點的約定限制用人單位隨意調(diào)整工作地點，如果因企業(yè)經(jīng)營性質(zhì)特殊，約定工作地點為全國，就可以在全國范圍隨意調(diào)動，那么該法律條款便是一紙空文，因此該約定屬于無效的約定。

[實操建議]

為了保護用人單位的合法權(quán)益，我們建議用人單位在擬定調(diào)崗調(diào)整工作地點的條款時，應(yīng)當(dāng)注意如下事項：

1.       首先在簽訂勞動合同時要有類似條款的約定，以解決合法性問題；

2.       約定的工作地點既不能過于寬泛，比如“所有分公司”“全球”、“全國”、“某省”；

3.       調(diào)崗應(yīng)當(dāng)具有一定的合理性，能夠證明系生產(chǎn)經(jīng)營需要，調(diào)崗調(diào)整工作地點不會對原勞動合同的履行產(chǎn)生實質(zhì)影響，也不會給勞動者造成勞動合同履行上的困難；

4.       調(diào)崗之后的工資水平要與原工資水平大致相當(dāng)；

5.       建議多次通知，郵寄送達，并反復(fù)提醒其不到崗的后果；

6.       不能為了達到懲罰員工的目的而對其進行調(diào)崗調(diào)整工作地點；

7.       調(diào)崗?fù)ㄖ獞?yīng)當(dāng)明確新工作地點的工作崗位與內(nèi)容，如工作地點較遠，還最好能考慮為員工新工作地點工作提供交通條件，或者增加其交通補助。