湯佳杰律師

一、解除勞動合同必須明確意思表示。

     勞動者認(rèn)為用人單位違反《中華人民共和國勞動合同法》第38條的規(guī)定，是可以解除勞動合同，并有權(quán)要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。但是，請勞動者一定記??！勞動合同不會自動解除，勞動者須要向用人單位發(fā)出解除勞動合同的意思表示，勞動合同才會被解除，例如用人單位拖欠我工資，我不做了，或是用人單位不為我買社保，我不做了。勞動者只有向用人單位作出解除勞動合同的意思表示后請求支付經(jīng)濟補償金才會得到支持。

  二、勞動者是否可以在申請勞動仲裁時提出解除勞動合同。

     對于這個問題，仲裁委的意見是勞動者應(yīng)當(dāng)自行完成解除勞動合同的意思表示，再向仲裁委申請勞動仲裁。因此，建議勞動者通過書面郵件的方式向用人單位發(fā)出“解除勞動合同”的通知，這樣更加穩(wěn)妥。若堅持向仲裁委請求“解除勞動合同”，仲裁則可能不會受理該請求。

三、實際案例證實了解除勞動合同環(huán)節(jié)的重要性。

       勞動者所在的的用人單位未幫員工購買社保，一部分勞動者先向仲裁委申請勞動仲裁，要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，用人單位提出答辯意見，認(rèn)為勞動者并沒有向用人單位發(fā)出解除勞動合同的意思表示，仲裁委裁決經(jīng)審理，駁回了勞動者經(jīng)濟補償金的請求。而勞動者是后一批申請勞動仲裁的人員，此時仲裁委也已經(jīng)受理了他們的案件，應(yīng)訴資料也送達給了用人單位，勞動者認(rèn)為可能會輸?shù)暨@場仲裁，其咨詢律師，還能不能補齊通知解除勞動合同的手續(xù)，很明顯，手續(xù)無法補齊。

      在另外一個案例中，勞動者因為用人單位拖欠其工資，直接向仲裁委申請仲裁，要求用人單位支付其違法解雇的賠償金，這個勞動者選擇方向出現(xiàn)了根本性錯誤，明顯屬于惡意仲裁，其目的為了拿多一倍的錢。在開庭過程中，勞動者感覺到其仲裁方案存在問題，反口說自己是被迫解除勞動合同，其估計賠償金肯定是拿不到了，看能否爭取一下經(jīng)濟補償金，可是本案中，勞動者與用人單位均未向?qū)Ψ教岢鲞^解除勞動合同的意思表示，所以無論主張經(jīng)濟補償金或是主張違法解雇賠償金，都缺少法律依據(jù)，仲裁委經(jīng)過審理后，最終也駁回了勞動者的申請。