湯佳杰律師

                                                                                                                                 關(guān)于取保候?qū)彸晒Φ膸c心得

2021年，本人辦理了多件刑事案件，涉及罪名有開設(shè)賭場罪、尋釁滋事罪、非法捕撈水產(chǎn)品罪、盜竊罪、走私普通貨物物品罪、詐騙罪、搶劫罪、搶奪罪、強奸罪、賭博罪、假冒注冊商標(biāo)罪、職務(wù)侵占罪、組織賣淫罪等，其中有些案件申請了取保候?qū)?，有些案件沒有申請取保候?qū)彛F(xiàn)在結(jié)合本人取保候?qū)徆ぷ?，總結(jié)幾點心得，具體如下：

一、嫌疑人被刑事拘留后，是否應(yīng)當(dāng)取保候?qū)彙?

對于這個問題，近親屬的想法自然是應(yīng)當(dāng)申請，但部分家屬在取保候?qū)徤洗嬖谝环N誤解，他們以為取保候?qū)徶挥新蓭煵拍苌暾?，其實不然，根?jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，近親屬同樣可以為嫌疑人申請取保候?qū)?，在符合一定條件的情況下，還可以作為保證人為嫌疑人作擔(dān)保。若近親屬無經(jīng)濟能力委托律師，完全可以自行向經(jīng)辦部門申請取保候?qū)彙１救说挠^點是，嫌疑人被刑事拘留，若近親屬自行申請取保，是很有必要的，因為申請取保候?qū)徍螅倸w是有機會獲得批準(zhǔn)，不申請取保候?qū)?，則被繼續(xù)羈押的可能性相對更高。

二、本人申請取保候?qū)彸晒Π咐?

   本人今年辦理了多起刑事案件，這些嫌疑人已被取保候?qū)?。例如?、開設(shè)賭場罪，在公安部門申請取保不批準(zhǔn)后，本人接下來向檢察院申請不予逮捕，檢察院作出《不批準(zhǔn)逮捕決定書》，認為不符合逮捕條件，并通知公安部門立即執(zhí)行；2、搶奪罪，本人認為嫌疑人不構(gòu)成犯罪，沒有犯罪事實，判斷公安機關(guān)不會呈捕，并在30天內(nèi)辦理取保候?qū)彽模?、非法捕撈水產(chǎn)品罪，本人認為雖有犯罪事實，但情節(jié)輕微，不存在妨礙偵查工作或?qū)嵤┬碌姆缸锟赡艿模?、尋釁滋事罪，本人判斷嫌疑人很大可能不構(gòu)成犯罪，即便構(gòu)成犯罪，也是情節(jié)輕微，且在共同犯罪中屬于輔助性、次要性的角色，配合公安偵查工作，可以爭取取保候?qū)彽模?、盜竊罪，本人認為嫌疑人構(gòu)成犯罪可能性極低，認為公安應(yīng)當(dāng)不會呈捕，會在30天內(nèi)取保候?qū)彛⑦M一步開展偵查工作的。

通過本人辦理取保候?qū)彸晒Π咐浑y看出，分為兩種類型，第一種，就是大概率不構(gòu)成犯罪的，沒有犯罪事實的，公安部門在拘留期限內(nèi)（公安最遲需要30日內(nèi)向檢察院呈捕）無法查清嫌疑人存在犯罪事實，但認為有必要繼續(xù)偵查的，他們會選擇不向檢察院呈捕，而是選擇取保候?qū)彛３中淌聫娭拼胧?，繼續(xù)開展偵查工作，這樣案件很大可能的結(jié)果是取保候?qū)彽狡诤?，公安作出《解除取保候?qū)彌Q定書》；第二種，就是存在犯罪事實，但觸犯罪名本身不是重罪，或雖觸犯罪名是重罪，但嫌疑人在共同犯罪中屬于從屬地位，公安在拘留期限內(nèi)完成了嫌疑人偵查價值的最大開發(fā)，嫌疑人交代了自己以及同案犯的犯罪事實，且其交代內(nèi)容經(jīng)公安認定屬于如實供述的。

三、本人申請取保候?qū)彸晒Φ男牡谩?

   1、對輕罪羈押性過高、夠罪即捕的問題獲得很大的重視，自2021年7月1日期，最高人民檢察院在全國檢察機關(guān)組織開展羈押必要性審查專項活動，為其6個月，專項活動是主要是針對實踐中存在的輕罪羈押性過高、夠罪即捕、一押到底等突出問題進行審查，因為這突出反映了社會危害性標(biāo)準(zhǔn)虛置、羈押必要性審查形式化等問題，這些問題已經(jīng)不適應(yīng)經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展的需要。因此，對于輕罪案件，這是在取保候?qū)彽纳系闹卮罄孟ⅰ?

   2、申請取保候?qū)?，需要注意公安呈捕時間，最好在公安呈捕之前申請取保候?qū)?，因為公安向檢察院呈捕會告知嫌疑人本人，因此，律師首次會見嫌疑人，就需要針對此事進行核實，若因家屬委托過遲導(dǎo)致公安已經(jīng)呈捕，則需要在檢察院決定批捕前向檢察院遞交不予批捕法律意見書。

   3、 申請取保候?qū)?，需要注意罪名類型和罪行的嚴重程度。社會危害性對于取保候?qū)徲兄匾绊?，非暴力性犯罪、輕罪對于取保候?qū)彸晒κ抢靡蛩?，一般三年以?nèi)刑期的案件，應(yīng)當(dāng)盡量爭取取保候?qū)彙?

   4、判斷嫌疑人有無做到如實供述，嫌疑人配合查清案件事實，對于公安決定是否取保候?qū)徲泻苤氐淖饔茫吘构矝Q定不予變更強制措施，很多情況下就是考慮到對嫌疑人取保候?qū)彛瑫恋K其偵查工作，例如取保候?qū)徍笫欠窨赡軅卧?、毀滅證據(jù)，威脅被害人、干擾證人作證等。

   5、同案犯是否歸案對于取保也有重要影響，嫌疑人在被刑事拘留后，在拘留期限內(nèi)，若涉案人員并未到案，對已被羈押的嫌疑人取保候?qū)?，可能存在串供的風(fēng)險。

   6、對于部分刑事案件，是否退贓退賠，是否獲得還害人諒解，對于取保候?qū)徲行┲匾淖饔谩?

   7、隨時注意公安辦案動態(tài)，可以通過向檢察院案管中心或公安核實，一旦公安呈捕，要盡快遞交不予批準(zhǔn)逮捕法律意見書給檢察院，這樣才能在檢察官心中留下重要的印象，防止檢察院對公安的意見先入為主，影響其批捕決定。

   8、申請取保候?qū)?，?yīng)當(dāng)尊重事實和法律，根據(jù)刑訴法規(guī)定，公安除了打擊犯罪，保護人民財產(chǎn)生命安全，也有義務(wù)和責(zé)任保證無罪的人不會受到刑事責(zé)任追究，因此，公安和辯護律師并不是站在完全對立的方向，雙方都是以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，做好自己的本職工作。在拘留期限內(nèi)，公安部門掌握的案情和證據(jù)與辯護人掌握的案情和證據(jù)，完全不是一個量級的，因此，辯護人不能僅憑會見就妄加定論，而應(yīng)當(dāng)是以謙虛謹慎的態(tài)度，在已知案情的前提下，盡力和公安溝通，爭取他們的理解和認同。

   9、辯護人若認為嫌疑人不構(gòu)成犯罪，一定要對此展開論述，從證據(jù)、從法律、從罪名構(gòu)成，從思維邏輯、從生活經(jīng)驗等多方面展開，不能空泛、簡單、千篇一律、毫無根據(jù)的論述，這樣完全沒有說服力，好的論述和觀點，對于公安是否決定呈捕的影響都會很大。