代   理   詞

尊敬的審判長、陪審員：

     山東德衡（濱州）律師事務所受原告委托，指派本律師作為其與某公司民間借貸糾紛的代理人。本案經(jīng)庭審，本代理人現(xiàn)提出如下代理意見，懇請合議庭充分考慮并予以采納。

一、原告不具有某公司的股東資格

     認定股東資格應根據(jù)公司法規(guī)定多方面考慮。根據(jù)《公司法》第十一條、二十四條、二十五條、二十六條、二十八、第三十三條關(guān)于有限責任公司設立的相關(guān)規(guī)定，對股東資格認定的內(nèi)容包括公司章程、出資情況、出資證明書、股東名冊、工商登記以及是否實際行使股東權(quán)利。即確定股東資格應首先審查是否具有共同制定并簽署的公司章程，再綜合其他因素，綜合考慮。

     首先，原告并不具有確認為股東資格的必備要件?！豆痉ā返谑粭l規(guī)定：“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！钡诙鍡l規(guī)定：“ 有限責任公司章程應當載明下列事項： （一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章?！边@些表明，公司章程是股東出資設立公司的真實體現(xiàn)，也是確定股東資格的決定性要件。出資是股東對公司的義務，股東出資后，公司應向其簽發(fā)出資證明書。本案中，某公司向原告出具的僅僅是收據(jù)，而不是由該公司簽發(fā)的出資證明書，收據(jù)僅是說明公司收到了該款及收款的種類，但收款后，原告能否成為該公司股東，還必須經(jīng)過該公司全體股東的認可。出資證明書與收據(jù)不同，它的作用重點在于“證明”身份，即明示股東資格及股權(quán)情況。

     其次，“股金”收據(jù)并非確定股東資格的依據(jù)?！豆痉ā返诙臈l的規(guī)定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設立?！奔匆泄蓶|資格就必須出資。但《公司法》第二十六條規(guī)定：“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！钡诙藯l也規(guī)定：“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額……股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?！边@些表明：一方面，股東并非必須需在公司設立時足額繳納出資，不按約繳納出資，承擔的僅是繼續(xù)履行責任和違約責任，并不因此否認股東資格；另一方面，出資情況不是確定股東資格的依據(jù)。 
     再次，原告并非在冊股東或登記股東?！豆痉ā返谌龡l第二、三款規(guī)定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記?！逼渲斜砻?一方面,股東名冊是股東資格的書面證明，記載于股東名冊的股東，具有股東的權(quán)利;另一方面,股東變更應當?shù)焦镜怯洐C關(guān)辦理變更登記。而本案中,原告并沒有記載于某公司的股東名冊,也沒有記錄在公司章程內(nèi)。并且原告并未在某公司股權(quán)分配文件上簽字，并未實際認購該公司的股份，其不具有該公司的股東身份。

     最后，被告某公司為工商登記為一人有限公司，原告并未在公司章程上簽字。如真如被告所言，該公司有10個股東，則應當進行股東章程的修改以及工商登記的變更。

     二、原告系某公司員工，其管理行為系基于員工職責而非股東權(quán)利

     原告系被告公司的員工，是該公司的授權(quán)店長，負責該公司養(yǎng)生部分業(yè)務的經(jīng)營和管理。被告某公司提交的所有的原告簽字的單據(jù)以及微信群聊天記錄，均是基于原告的管理職責，而并非是股東權(quán)利的行使。原告未享有過股東權(quán)利。該公司未給原告分紅，也并未向原告公開公司的賬目，原告未享有過股東享有的知情權(quán)，不具有該公司的股東資格。

     原告在庭審法官詢問階段稱員工工資是她定的，實際是指她根據(jù)自己多年的經(jīng)營經(jīng)驗提出初步建議，由實際控制人來決定。如果實際控制人不同意，證人李某是不會給任何人發(fā)工資的。最后，被告某公司尚欠原告一個月的工資就是很好的證明。原告在某公司中并沒有享有股東的決定權(quán)，只是普通員工，因此實際控制人不允許李某給原告繼續(xù)發(fā)工資，將原告逼離該公司。

     三、被告某公司與某家政公司系關(guān)聯(lián)公司，經(jīng)濟不獨立

     被告某公司的財務并不獨立，與某家政公司的財務混合。某公司向原告收取的所謂“股金”也并未舉證證明是用于公司的注冊。當時所謂“股金”是走某家政公司的賬。因此，該筆資金存在被某家政公司股東私吞之嫌。甚至不能排除某家政公司原股東打著成立某公司的幌子來騙取集資的可能性。而在目的達到后，又瞞著原告將公司注冊成一人公司。又在后來的經(jīng)營中對原告多方排擠，挖空原告資源和技術(shù)后，不再給原告支付工資，將原告逼出某公司。

     四、證人劉某、李某的證言不可信

     證人劉某系某家政公司和某公司的實際控制股東。李某系某公司和某家政公司的財務。此二人均屬于被告某公司成立之前的“舊部”，與原告具有明顯的利害關(guān)系。此二人甚至可以認定為向原告以入股名義集資的主謀，也是獲利者。因此，此二人的證人證言不可信。

     五、被告某公司出具的“股金”收據(jù)實為“借款”收據(jù)

     被告某公司的發(fā)起人以投資入股的名義向原告籌集資金，但是籌集的資金去向不明，并未用于該公司的注冊。因此，形式上是入股，實質(zhì)上應認定為一般的借貸行為。該公司應當返還原告的欠款及利息。    

     六、被告陳某應當對本案所涉?zhèn)鶆粘袚B帶還款責任

   《公司法》第六十三條規(guī)定：“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任?！北景钢?，被告陳某為被告某公司的一人股東，且庭審中并未提供證據(jù)證實其財務與壯被告某公司相互獨立，應當依法對本案所涉?zhèn)鶆张c被告某公司一起承擔連帶還款責任。

    以上代理意見請合議庭酌情采納。