在建筑項(xiàng)目的“發(fā)包人—承包人—分包人/供應(yīng)商”交易鏈條中，承包人常要求在與分包人或供應(yīng)商的合同中加入“背靠背”條款，將第三方的付款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給供應(yīng)鏈中的下游供應(yīng)商和施工方。此類條款是否有效呢？近日，廣東省廣州市中級(jí)人民法院審結(jié)了一起涉“背靠背”條款下款項(xiàng)支付的買賣合同糾紛案，判決某裝飾公司應(yīng)向某潔具公司支付貨款及逾期利息。
某裝飾公司（大型企業(yè)）與某潔具公司（中小企業(yè)）簽訂工程類物資采購(gòu)合同，由裝飾公司向潔具公司購(gòu)買工程類物資。
合同約定，所有款項(xiàng)均由第三方某房地產(chǎn)公司（即開(kāi)發(fā)商）向裝飾公司支付，裝飾公司收到房地產(chǎn)公司支付的每筆款項(xiàng)后的5天內(nèi)，向潔具公司支付該款項(xiàng)的100%。
潔具公司正常向裝飾公司供貨后，裝飾公司一直以房地產(chǎn)公司未向其支付款項(xiàng)為由，拒絕向潔具公司支付貨款。潔具公司遂提起訴訟，請(qǐng)求裝飾公司支付未付貨款及逾期付款利息。
一審法院審理后認(rèn)為，雖然案涉合同約定，所有款項(xiàng)均由房地產(chǎn)公司向裝飾公司支付，裝飾公司收到房地產(chǎn)公司支付的每筆款項(xiàng)后的5天內(nèi)向潔具公司支付該筆款項(xiàng)的100%。但案涉合同與裝飾公司和房地產(chǎn)公司簽訂的工程承包合同仍具有獨(dú)立性和相對(duì)性。本案為裝飾公司與潔具公司之間的買賣合同糾紛，房地產(chǎn)公司并非案涉合同的當(dāng)事人，故由其承擔(dān)付款責(zé)任不符合合同的相對(duì)性原則。此外，實(shí)際履行中，涉案工程完工至今已有兩年多時(shí)間，裝飾公司作為工程承包方，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不足以證明其積極向房地產(chǎn)公司主張了工程款。鑒于裝飾公司在合理期限內(nèi)怠于向房地產(chǎn)公司主張工程款，如果讓潔具公司一直等待至房地產(chǎn)公司向裝飾公司支付款項(xiàng)后才能收回案涉貨款，放任等待時(shí)間的延長(zhǎng)，無(wú)疑將對(duì)潔具公司的權(quán)利造成極大損害，明顯有違公平原則，也必然對(duì)正常交易秩序和交易安全造成沖擊。據(jù)此，一審法院依法作出前述判決。裝飾公司不服，提起上訴。廣州中院二審判決駁回上訴，維持原判。
■法官說(shuō)法■
“背靠背”條款將第三方的付款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給供應(yīng)鏈中的下游供應(yīng)商和施工方，而這些供應(yīng)商和施工方多為中小企業(yè)，往往缺乏與大型企業(yè)平等協(xié)商的能力，同時(shí)也難以掌握大型企業(yè)與第三方合同履行的實(shí)時(shí)信息。這種不平等的信息和談判地位，對(duì)于誠(chéng)信履行合同的中小企業(yè)而言，顯得并不公平。
2024年8月27日，《最高人民法院關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問(wèn)題的批復(fù)》（以下簡(jiǎn)稱《批復(fù)》）正式發(fā)布，不僅統(tǒng)一了裁判標(biāo)準(zhǔn)，也為中小企業(yè)提供了更為暢通的司法救濟(jì)途徑，對(duì)于激發(fā)市場(chǎng)活力和促進(jìn)公平競(jìng)爭(zhēng)具有深遠(yuǎn)意義。
當(dāng)然，各類市場(chǎng)主體也應(yīng)注意到，并非所有的“背靠背”條款均屬無(wú)效條款，需要綜合考慮以下因素：1.合同主體方面，合同相對(duì)方為大型企業(yè)與中小企業(yè)的“背靠背”條款無(wú)效。其他主體之間簽訂的以第三方支付款項(xiàng)作為付款前提的“背靠背”條款，其效力仍需依照相關(guān)法律法規(guī)認(rèn)定。2.合同類型方面，主要適用于建設(shè)工程施工、采購(gòu)貨物或者服務(wù)等典型的合同類型。3.合同約定內(nèi)容方面，“背靠背”條款表現(xiàn)為大型企業(yè)以收到第三方向其支付的款項(xiàng)為付款前提。當(dāng)然，大型企業(yè)要求按照第三方向其撥付的進(jìn)度款比例支付款項(xiàng)的內(nèi)容也應(yīng)包含在內(nèi)。4.合同簽訂時(shí)間方面，對(duì)于2020年9月1日之后的大型企業(yè)和中小企業(yè)簽訂此類條款引發(fā)的糾紛案件，才能直接適用《批復(fù)》的規(guī)定。
此外，需要特別說(shuō)明的是，中小企業(yè)在簽約時(shí)負(fù)有告知義務(wù)，根據(jù)《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第三條規(guī)定，中小企業(yè)與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)告知其屬于中小企業(yè)。