摘要:在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，增資擴(kuò)股具有擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，提高公司資信度的功能?？梢哉f(shuō)，一家成功企業(yè)的發(fā)展往往伴隨著數(shù)次增資擴(kuò)股。

增資擴(kuò)股是指企業(yè)向社會(huì)募集股份，發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本金。對(duì)于有限責(zé)任公司來(lái)說(shuō)，增資擴(kuò)股一般指企業(yè)增加注冊(cè)資本，增加的部分由新股東認(rèn)購(gòu)或新股東與老股東共同認(rèn)購(gòu)，企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力增強(qiáng)，并可以用增加的注冊(cè)資本，投資于必要的項(xiàng)目。在商事活動(dòng)中，尤其是現(xiàn)階段金融資本運(yùn)作盛行的商事活動(dòng)中，增資擴(kuò)股現(xiàn)象越來(lái)越多，其中的法律風(fēng)險(xiǎn)也與日俱增，各方應(yīng)給予高度重視。道可特律所爭(zhēng)議解決團(tuán)隊(duì)通過(guò)在聚法案例中檢索關(guān)鍵詞 “ 增資擴(kuò)股糾紛 ” ，我們可以看到，隨著公司數(shù)量的不斷增加，公司于股東之間因?yàn)樵鲋禂U(kuò)股產(chǎn)生的糾紛也越來(lái)越多。

一、 常見(jiàn)的增資擴(kuò)股方式探析

1、以公司未分配利潤(rùn)、公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本。依據(jù)《公司法》第167條之規(guī)定，公司稅后利潤(rùn)首先必須用于彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金(提取比例為10%，公司法定公積金累計(jì)額超過(guò)公司注冊(cè)資本50%的，可以不再提取)，有剩余的，方可在股東之間進(jìn)行分配。分配公司利潤(rùn)時(shí)，經(jīng)股東會(huì)決議，可將之直接轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，增加股東的出資額。

依據(jù)《公司法》第169條之規(guī)定，增加公司資本是公積金的用途之一，需要注意的是，法定公積金轉(zhuǎn)為注冊(cè)資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25% 。另外，公司以未分配利潤(rùn)、公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，除非公司章程有特殊規(guī)定，否則有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照股東實(shí)繳的出資比例(詳見(jiàn)《公司法》第35條)、股份有限公司應(yīng)當(dāng)按照股東持有的股份比例(詳見(jiàn)《公司法》第167條)增加股東的注冊(cè)資本。

2、公司原股東增加出資。公司股東還可以依據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定，將貨幣或者其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)投入公司，直接增加公司的注冊(cè)資本。需要注意的是，作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià);作為出資的貨幣應(yīng)當(dāng)存入公司所設(shè)銀行賬戶，作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)(詳見(jiàn)《公司法》第28條)。

3、新股東投資入股。增資擴(kuò)股時(shí)，戰(zhàn)略投資者可以通過(guò)投資入股的方式成為公司的新股東。新股東投資入股的價(jià)格，一般根據(jù)公司凈資產(chǎn)與注冊(cè)資本之比確定，溢價(jià)部分應(yīng)當(dāng)計(jì)入資本公積金。另外依據(jù)《公司法》第162條之規(guī)定，上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債亦可轉(zhuǎn)換為公司注冊(cè)資本，轉(zhuǎn)換后公司注冊(cè)資本增加，債券持有人身份從公司債權(quán)人轉(zhuǎn)換成為公司股東。

二、 增資擴(kuò)股過(guò)程中常見(jiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范措施

1、以未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，轉(zhuǎn)增比例不可過(guò)高，要留有余地，否則轉(zhuǎn)增后公司賬面上的業(yè)績(jī)(主要是利潤(rùn)率)會(huì)受到影響，這對(duì)于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展是不利的。不僅如此，用于轉(zhuǎn)增的未分配利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)扣除截至轉(zhuǎn)增時(shí)點(diǎn)的應(yīng)提未提折舊和應(yīng)納未納稅收，而公司很可能沒(méi)有按期提取折舊或繳納稅款，這就意味著實(shí)際轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本時(shí)需要在會(huì)計(jì)上進(jìn)行相應(yīng)的計(jì)提和賬務(wù)調(diào)整。如果轉(zhuǎn)增比例過(guò)高，一旦涉及到較大數(shù)額的折舊及納稅調(diào)整，驗(yàn)資時(shí)有可能通不過(guò)，果真如此的話，就需要重新調(diào)整增資擴(kuò)股方案，這不僅會(huì)影響增資擴(kuò)股的進(jìn)程，而且有可能對(duì)公司信譽(yù)產(chǎn)生不良影響，不利于公司的發(fā)展。

2、以上市為目的進(jìn)行增資擴(kuò)股的，特別需要注意一些問(wèn)題?！妒状喂_(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第32號(hào))第9條規(guī)定:“發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算?！?第12條規(guī)定:“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更?！?依照上述規(guī)定，以上市為目的進(jìn)行增資擴(kuò)股的，公司實(shí)際控制人不能發(fā)生變更，管理層不能有重大變化，主營(yíng)業(yè)務(wù)不能發(fā)生重大變化，以免影響公司上市的進(jìn)程。

3、依據(jù)《公司法》第35條之規(guī)定，有限責(zé)任公司在進(jìn)行增資擴(kuò)股時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。當(dāng)然，全體股東可以約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。同時(shí)，在有新股東投資入股的情況下，老股東還需做出放棄(全部或部分)優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)利的聲明。

三、“ 增資擴(kuò)股糾紛 ” 裁判規(guī)則解讀

規(guī)則一、侵犯股東優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)的股東會(huì)決議在股東實(shí)繳出資比例范圍內(nèi)無(wú)效。

規(guī)則二、股東優(yōu)先認(rèn)繳新增資本的權(quán)利，因超合理期間而喪失。

規(guī)則三、股東外第三人與公司簽訂增資入股協(xié)議書(shū)不因侵犯原股東優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)而無(wú)效。

規(guī)則四、公司增資擴(kuò)股后，股權(quán)質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)并無(wú)實(shí)質(zhì)變化。

規(guī)則五、公司股東對(duì)其他股東承諾放棄的認(rèn)繳新增出資份額不享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。