鄭夢(mèng)娜律師

交通事故致受害人終生殘疾護(hù)理費(fèi)的計(jì)算

    有些受害人因交通事故全部或部分失去了生活自理能力，需要終生護(hù)理，會(huì)產(chǎn)生高額的護(hù)理費(fèi)。對(duì)這部分護(hù)理費(fèi)如何計(jì)算，是法院審理案件的一大難點(diǎn)，而對(duì)受害人來(lái)說(shuō)也是其最大利益所在之處，因此分析這類案件中護(hù)理費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)有重大意義。根據(jù)真實(shí)的案例來(lái)進(jìn)行分析。

      一、基本案情

     2009年3月15日上午，張某乘坐懷某駕駛的小客車前往杭州。當(dāng)該車行至滬杭高速公路主車道處時(shí)，懷某突然發(fā)現(xiàn)前方主車道與停車道之間停了一輛車（該車系高速公路急修車，發(fā)生故障后停于此，設(shè)有警示標(biāo)志），懷某將車拐至超車道時(shí)，被同向行駛的鄧某駕駛的金龍大客車撞翻，致張某受傷住院331天，發(fā)生醫(yī)療費(fèi)74萬(wàn)元。張某出院后，又在鎮(zhèn)衛(wèi)生院治療中發(fā)生醫(yī)療費(fèi)1579元。經(jīng)某鑒定所鑒定，張某構(gòu)成二級(jí)傷殘。

    該事故經(jīng)交通部門認(rèn)定：鄧某負(fù)事故主要責(zé)任，懷某負(fù)次要責(zé)任。鑒此，前后三次主持調(diào)解，鄧某和懷某對(duì)賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工工資、住院護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)等均無(wú)異議，但不同意賠償張某提出的今后護(hù)理費(fèi)和殘疾賠償金，致調(diào)解以失敗告終。為此，張某及其父母、子女，將鄧某和懷某起訴至法院，要求二被告賠償醫(yī)療，誤工、護(hù)理、傷殘補(bǔ)助、殘疾賠償金等費(fèi)用共計(jì)60.6萬(wàn)元。

      二、案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)

　　本案中，鄧某和懷某對(duì)賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工工資、住院護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)等均無(wú)異議，但不同意賠償張某提出的今后護(hù)理費(fèi)和殘疾賠償金，致調(diào)解以失敗告終。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是今后護(hù)理費(fèi)是否應(yīng)予賠償及如何計(jì)算。對(duì)此，有兩種不同意見：

　　一種意見認(rèn)為，被告對(duì)原告的醫(yī)療費(fèi)、誤工工資，住院護(hù)理費(fèi)均應(yīng)賠償，但是不必賠償今后護(hù)理費(fèi)。因?yàn)?，?duì)于殘疾的原告，被告已賠償了殘疾賠償金，其作用就在于對(duì)原告因生活不能自理所需的護(hù)理費(fèi)用的補(bǔ)償，因此不必專門賠償今后護(hù)理費(fèi)。

另一種意見認(rèn)為，被告既需賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)，住院護(hù)理及殘疾賠償金等費(fèi)用，又需賠償今后護(hù)理費(fèi)。因?yàn)闅埣操r償金與今后護(hù)理費(fèi)的作用是不一樣的，殘疾賠償金的作用在于補(bǔ)償受害人因殘疾導(dǎo)致的收入減少，人身受損等，而今后護(hù)理費(fèi)在于補(bǔ)償其雇工護(hù)理所需之費(fèi)用。對(duì)此，最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《人民損害賠償解釋》）也有明確規(guī)定。因此，被告應(yīng)當(dāng)賠償今后護(hù)理費(fèi)。

      三、律師評(píng)析

     關(guān)于護(hù)理費(fèi)數(shù)額的確定，最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《人身?yè)p害賠償解釋》）第21條規(guī)定：“護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為1人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長(zhǎng)不超過二十年。受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別?！?

（一）護(hù)理費(fèi)的概念與類型

　　護(hù)理費(fèi)是指受害人因遭受人身傷害（包括死者生前的搶救期間），生活無(wú)法自理需要他人幫助而付出的費(fèi)用。受害人在沒有遭受人身傷害之前，本來(lái)能夠自主處理自己的生活，無(wú)需他人的幫助，也不需要為此支付費(fèi)用，但由于遭受侵害而不得不支付此等費(fèi)用，因此該筆財(cái)產(chǎn)損害的發(fā)生與加害行為之間具有相當(dāng)因果關(guān)系，自然應(yīng)由賠償義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)護(hù)理費(fèi)進(jìn)行不同的分類：

　　首先，依據(jù)護(hù)理期間的不同，可以將護(hù)理費(fèi)分為三類：其一，受害人在治療傷情期間，需要他人幫助而付出的護(hù)理費(fèi)；其二，受害人在傷情治愈后的康復(fù)期間，需要他人幫助而付出的護(hù)理費(fèi)；其三，受害人因殘疾而永久性地喪失生活自理能力，需要他人持續(xù)地幫助而付出的護(hù)理費(fèi)。對(duì)于這三類護(hù)理費(fèi)用的賠償，《人身?yè)p害賠償解釋》第21條都明確地規(guī)定賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。需要注意的一點(diǎn)是，在受害人住院治療期間，所需要的護(hù)理工作可能是由護(hù)士進(jìn)行的，此部分費(fèi)用應(yīng)當(dāng)納入醫(yī)療費(fèi)用當(dāng)中，而不屬于護(hù)理費(fèi)之列。

　　其次，按照護(hù)理人員的不同，也可以將護(hù)理費(fèi)分為三類：其一，聘請(qǐng)專門從事護(hù)理工作的人員（護(hù)工）的護(hù)理費(fèi)；其二，受害人的親屬或配偶進(jìn)行護(hù)理的護(hù)理費(fèi)；其三，受害人雇傭的其他人進(jìn)行護(hù)理的護(hù)理費(fèi)。按照《人身?yè)p害賠償解釋》的規(guī)定，無(wú)論從事護(hù)理工作的人是誰(shuí)，護(hù)理費(fèi)都應(yīng)當(dāng)給予賠償。受害的親屬或配偶進(jìn)行看護(hù)時(shí)，雖然表面上沒有看護(hù)費(fèi)用的支出，但受害人親屬或配偶的看護(hù)活動(dòng)仍然具有金錢價(jià)值，此種出于親情行為不能施惠給加害人，所以加害人也應(yīng)當(dāng)支付護(hù)理費(fèi)。

　　（二）護(hù)理費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

　　上述對(duì)護(hù)理費(fèi)的分類，其主要意義就體現(xiàn)在護(hù)理費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)上?！度松?yè)p害賠償解釋》第21條第1、2款規(guī)定，護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為1人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。與最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)民法通則＞若干問題的意見（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）第145條關(guān)于護(hù)理費(fèi)的規(guī)定相比，《人身?yè)p害賠償解釋》該規(guī)定的進(jìn)步之處體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：首先，《意見》第145條要求，護(hù)理受害人應(yīng)當(dāng)“經(jīng)醫(yī)院批準(zhǔn)”，因此護(hù)理費(fèi)并非當(dāng)然屬于損害賠償?shù)姆秶?。而《人身?yè)p害賠償解釋》取消了這一限制，依據(jù)該解釋第17條，護(hù)理費(fèi)當(dāng)然包括在損害賠償?shù)姆秶畠?nèi)；其次，《意見》第145條將那些沒有工資收入的護(hù)理人員的護(hù)理費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)確定為“當(dāng)?shù)氐囊话闩R時(shí)工的工資標(biāo)準(zhǔn)”以內(nèi)，這種標(biāo)準(zhǔn)顯然與護(hù)理人員從事的工作性質(zhì)不相符。因?yàn)閷?duì)受害人進(jìn)行的護(hù)理常常勞動(dòng)強(qiáng)度大、技術(shù)要求高，與臨時(shí)工的工作不具有可比性?！度松?yè)p害賠償解釋》將沒有收入的護(hù)理人員的護(hù)理費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)確定為“當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)”，顯然更為科學(xué)合理。

　　依據(jù)上述規(guī)定，護(hù)理費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為：

　　1、護(hù)理費(fèi)計(jì)算的原則

　　原則上，護(hù)理費(fèi)的數(shù)額是按照護(hù)理人員的花費(fèi)確定的。護(hù)理人員的花費(fèi)包括：護(hù)理人員的收入狀況、護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限。

　　2、護(hù)理人員的收入狀況

　　當(dāng)護(hù)理人員有固定收入的時(shí)候，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算。這里所謂的護(hù)理人員顯然是指那些非專職的護(hù)理人員。當(dāng)護(hù)理人員沒有固定收入時(shí)，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。在護(hù)理人員沒有收入的，此時(shí)無(wú)論受害人是否實(shí)際支付給護(hù)理人員以報(bào)酬，也無(wú)論其實(shí)際支付報(bào)酬的數(shù)額，統(tǒng)一參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。因?yàn)樵诜菍Ｂ毜淖o(hù)理人員對(duì)受害人進(jìn)行護(hù)理時(shí)，雖然表面上受害人可能并沒有支付或者完全無(wú)需支付護(hù)理費(fèi)用給護(hù)理人員，但是護(hù)理人員為此付出了勞動(dòng)，該勞動(dòng)也是可以以金錢進(jìn)行評(píng)價(jià)的。

　　受害人雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。這里所謂的護(hù)工是指專門從事護(hù)理工作的人員。

　　3、護(hù)理人數(shù)

　　護(hù)理人數(shù)原則上為1人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。這一規(guī)定既可以防止受害人毫無(wú)必要地增加護(hù)理費(fèi)，避免賠償義務(wù)人承擔(dān)不應(yīng)有的賠償責(zé)任，同時(shí)又考慮了受害人的實(shí)際需要，作出了一定的變通。

　　4、護(hù)理期限

　　護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長(zhǎng)不超過20年。這里有3個(gè)問題值得研究：

　?。?）在考慮護(hù)理期限時(shí)應(yīng)當(dāng)將受害人受害時(shí)的年齡與受訴法院所在的省、自治區(qū)或直轄市的人均期望壽命進(jìn)行比較，用該人均期望壽命減去受害人在遭受損害時(shí)的年齡，再結(jié)合受害人的身體健康狀況因素進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整后，確定一個(gè)期限。

　?。?）如果受害人實(shí)際被護(hù)理的期限超過了法院判決確定的護(hù)理期限，有時(shí)甚至超過20年的最長(zhǎng)期限時(shí)，就超出該期限的護(hù)理費(fèi)，受害人是否有權(quán)要求賠償義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任？對(duì)該問題，《人身?yè)p害賠償解釋》第32條作出了明確的規(guī)定。依據(jù)該條，超過確定的護(hù)理期限，賠償權(quán)利人向人民法院起訴請(qǐng)求繼續(xù)給付護(hù)理費(fèi)的，人民法院應(yīng)予受理。賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護(hù)理的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費(fèi)用5至10年。

　?。?）如果受害人實(shí)際被護(hù)理的期限短于法院判決確定的護(hù)理期限，即在沒有到該期限的時(shí)候被護(hù)理人就死亡了，而賠償義務(wù)人一次性已經(jīng)支付了該期限內(nèi)的全部護(hù)理費(fèi)，此時(shí)多余的護(hù)理費(fèi)是否應(yīng)當(dāng)返還？我們認(rèn)為，由于判決中確定的護(hù)理期限是法官基于法律的規(guī)定在自由裁量權(quán)的范圍內(nèi)作出的，而受害人也是基于法院的判決而一次性取得該筆護(hù)理費(fèi)的，所以就多余的護(hù)理費(fèi)用受害人的繼承人不負(fù)有返還的義務(wù)，賠償義務(wù)人也不得起訴要求返還。

　　四、在確定護(hù)理費(fèi)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意的問題

　　1、在遭受人身傷害之前已經(jīng)需要護(hù)理的人，如何確定其護(hù)理費(fèi)用

　　實(shí)踐中，一些受害人在遭受人身傷害之前已經(jīng)因先天的殘疾或其他原因而需要他人進(jìn)行護(hù)理，如果因人身傷害導(dǎo)致護(hù)理人數(shù)的增多，那么法院也應(yīng)當(dāng)依據(jù)實(shí)際情況判決賠償義務(wù)人承擔(dān)護(hù)理費(fèi)。如果人身傷害并沒有導(dǎo)致護(hù)理人數(shù)的增多，而僅僅是造成原先護(hù)理受害人的人所從事的護(hù)理工作難度加大，也應(yīng)當(dāng)按照增加的難度判決賠償義務(wù)人給付護(hù)理費(fèi)。

　　2、護(hù)理依賴程度

　　護(hù)理依賴程度就是指被護(hù)理人對(duì)護(hù)理人在生活上的幫助的依賴性的程度。依照1996年國(guó)家技術(shù)監(jiān)督局頒布的《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》的有關(guān)規(guī)定，護(hù)理依賴指?jìng)?、病致殘者因生活不能自理需依賴他人護(hù)理者。生活自理范圍主要包括下列五項(xiàng)：（1）進(jìn)食；（2）翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱：（5）自我移動(dòng)。護(hù)理依賴的程度分3級(jí)：（1）完全護(hù)理依賴指生活不能自理，上述5項(xiàng)均需護(hù)理者；（2）大部分護(hù)理依賴指生活大部不能自理，上述5項(xiàng)中有3項(xiàng)需要護(hù)理者；（3）部分護(hù)理依賴指部分生活不能自理，上述5項(xiàng)中一項(xiàng)需要護(hù)理者。

　　3、護(hù)理級(jí)別的確定

　　依據(jù)《人身?yè)p害賠償解釋》第21條第3款的規(guī)定，受害人傷殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別。所謂“配制殘疾輔助器具的情況”是指致殘的受害人再配制殘疾輔助器具后在多大程度上恢復(fù)了生活自理能力。之所要考慮這一因素是因?yàn)?，依?jù)《人身?yè)p害賠償解釋》第17條第2款的規(guī)定，在受害人致殘后賠償義務(wù)人要承擔(dān)殘疾輔助器具費(fèi)的賠償責(zé)任，因此當(dāng)配制了殘疾輔助器具后受害人能夠在一定程度上恢復(fù)生活自理的能力，自然其護(hù)理依賴程度降低，護(hù)理級(jí)別降低，護(hù)理費(fèi)也相對(duì)較少。至于具體的護(hù)理級(jí)別的判斷，可以參考衛(wèi)生部1982年4月7日頒布的《醫(yī)院工作制度》中確定的護(hù)理級(jí)別?！夺t(yī)院工作制度》第2條規(guī)定，病員入院后，應(yīng)根據(jù)病情決定護(hù)理分級(jí)，并作出標(biāo)記。護(hù)理級(jí)別分為以下幾類：（1）特別護(hù)理：病情危重，需隨時(shí)進(jìn)行搶救的病員。派專人晝夜守護(hù)，嚴(yán)密觀察病情變化；備齊急救器材、藥品，隨時(shí)準(zhǔn)備急救；制定護(hù)理計(jì)劃，并預(yù)防并發(fā)癥，及時(shí)準(zhǔn)確地填寫特護(hù)記錄。（2）一級(jí)護(hù)理：重癥病員、大手術(shù)后急需嚴(yán)格臥床休息的病員。臥床休息，生活上給予周密照顧，必要時(shí)制定護(hù)理計(jì)劃和做護(hù)理記錄；密切觀察病情變化，每30分鐘巡視1次；認(rèn)真做好晨、晚間護(hù)理；根據(jù)病情更換體位，擦澡、洗頭，預(yù)防并發(fā)癥。（3）二級(jí)護(hù)理：病情較重、生活不能完全自理的病員。適當(dāng)?shù)刈鍪覂?nèi)活動(dòng)，生活上給予必要的協(xié)助；注意觀察病情變化，每1至2小時(shí)巡視1次。（4）三級(jí)護(hù)理：一般病員。在醫(yī)護(hù)人員指導(dǎo)下生活自理；注意觀察病情。根據(jù)病情參加一些室內(nèi)、外活動(dòng)。

　　綜上所述，鄧某和懷某應(yīng)當(dāng)賠償張某的今后護(hù)理費(fèi)，具體數(shù)額可根據(jù)《人身?yè)p害賠償解釋》的規(guī)定確定。