李婭莉律師

法律條文解讀
一、原則性規(guī)定：公司章程是公司的綱領性文件，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。2023新公司法新增規(guī)定監(jiān)事不得從事的違反具體忠實義務的行為。關于高級管理人員的內涵，可以通過完善公司章程對高級管理人員擴大定義，將部門總監(jiān)、項目負責人納入高級管理人員的范圍，并通過規(guī)范公司內部審批流程來界定高級管理人員的職責范圍、管理權限。例如，合同簽署、重大事項審批。關于競業(yè)禁止，也可以在公司章程中進行規(guī)定，例如，明確禁止股東或其近親屬從事同類競爭義務，明確高級管理人員離職后的競業(yè)禁止及違約責任等。

第五條 設立公司應當依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。（2018年《公司法》第十一條）

第一百七十九條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程。（2018年《公司法》第一百四十七條）

第一百八十一條 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）侵占公司財產、挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）利用職權賄賂或者收受其他非法收入；

（四）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（五）擅自披露公司秘密；

（六）違反對公司忠實義務的其他行為。

二、相比2018年公司法第一百四十八條的規(guī)定，將高管的“忠實勤勉”義務具象化為信息披露義務，避免利益沖突、不以權謀私、高度的注意義務；擴大了關聯(lián)交易的范圍，新增正當利用公司機會的例外規(guī)則“報告+表決制度”，同時新增了利益沖突事項中關聯(lián)董事回避表決的規(guī)則。

第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權牟取不正當利益。

董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有勤勉義務，執(zhí)行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。

公司的控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執(zhí)行公司事務的，適用前兩款規(guī)定。

第二十二條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用關聯(lián)關系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。（2018年《公司法》第二十一條）

第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進行交易，應當就與訂立合同或者進行交易有關的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經董事會或者股東會決議通過。

董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關聯(lián)關系的關聯(lián)人，與公司訂立合同或者進行交易，適用前款規(guī)定。

第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。但是，有下列情形之一的除外：

（一）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經董事會或者股東會決議通過；

（二）根據法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機會。

第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經營與其任職公司同類的業(yè)務。（2018年公司法第一百四十八條）

第一百八十五條 董事會對本法第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定的事項決議時，關聯(lián)董事不得參與表決，其表決權不計入表決權總數。出席董事會會議的無關聯(lián)關系董事人數不足三人的，應當將該事項提交股東會審議。（新增條款）

三、明確侵占挪用、關聯(lián)交易、謀取公司商業(yè)機會、經營公司同類業(yè)務等獲得的收入應當返還公司，公司享有返還請求權，新增監(jiān)事為違反忠實義務行為的公司歸入權的義務主體。

第一百八十六條 董事、監(jiān)事、高級管理人員違反本法第一百八十一條至第一百八十四條規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。（2018年《公司法》第一百四十八條）

四、新增股東雙重代表訴訟及其前置程序規(guī)則，即子公司的利益受損時，母公司的股東（股東的股東）可以提起股東代表訴訟。

第一百八十八條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。（2018年《公司法》第一百四十九條）

第一百八十九條 董事、高級管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情

形的，前述股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會或者董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕 提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員有前條規(guī)定情形，或者他侵犯公司全資子公司合法權益造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照前三款規(guī)定書面請求全資子公司的監(jiān)事會、董事會向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2018年《公司法》第一百五十一條）

（未完待續(xù)：公司法：損害公司利益責任糾紛的關鍵問題（二）股東雙重代表訴訟問題）