李婭莉律師

【重點(diǎn)提示】

具備相應(yīng)資質(zhì)的發(fā)包人將工程發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)的承包方，并盡到合理的審查、監(jiān)督義務(wù)時，其無選任過失，對工程安全事故、人身損害賠償?shù)葻o需承擔(dān)賠償責(zé)任。反之，發(fā)包方將因其選任過失及過失程度，對工程安全事故、人身損害賠償?shù)刃璩袚?dān)賠償責(zé)任。

【案情概述】

     2021年1月12日，A公司與B設(shè)計服務(wù)部簽訂《凈化車間建設(shè)工程合同》，合同約定A公司將車間凈化板材施工項目發(fā)包給B設(shè)計服務(wù)部設(shè)計并施工。合同約定工程內(nèi)容包括：合同約定工程內(nèi)容包括：凈化車間隔斷功能區(qū)域隔斷、車間內(nèi)硬化地坪、車間內(nèi)電控箱及照明、空調(diào)恒溫及新風(fēng)系統(tǒng)、更衣室鞋柜。

在施工期間，B設(shè)計服務(wù)部將該項目中的空調(diào)管道新風(fēng)系統(tǒng)的安裝工程分包給謝某，熬某受謝某雇請到A公司廠房從事空調(diào)管道通風(fēng)作業(yè)。2021年4月22日，熬某及其他施工人員一起5人站在廠房橫梁上安裝通風(fēng)管道，因橫梁不能承受5人重量而發(fā)生垮塌，導(dǎo)致熬某等人從約3.5米高處跌落受傷。

熬某傷情經(jīng)司法鑒定中心鑒定為九級殘疾。熬某以提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛提起訴訟，請求判令A公司、B設(shè)計服務(wù)部、謝某三被告賠償損失293456元。一審法院認(rèn)定：A公司承擔(dān)10%的賠償責(zé)任；承包人B設(shè)計服務(wù)部承擔(dān)20%的賠償責(zé)任；謝某個人應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任即50%的賠償責(zé)任。熬某作為完全民事行為能力人，對損害的發(fā)生也有過錯，認(rèn)定其應(yīng)自行承擔(dān)20%的責(zé)任。二審法院維持了一審判決結(jié)果。

【案件解析】

本案的爭議焦點(diǎn)為：一是當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系的性質(zhì)；二是當(dāng)事人之間的民事責(zé)任的劃分。

（一）當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系的性質(zhì)。我國《建筑法》第二條規(guī)定：“本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動?！?/span>《中華人民共和國建筑法釋義》對該條的解釋為，“配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動”是指“與建筑配套的電氣、通訊、煤氣、給水、排水、空氣調(diào)節(jié)、電梯、消防等線路、管道和設(shè)備的安裝活動?！备鶕?jù)《建筑法》第十三條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。”根據(jù)《中華人民共和國民法典》第七百九十一條第三款之規(guī)定，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。本案案涉項目系空調(diào)管道新風(fēng)系統(tǒng)安裝工程，施工內(nèi)容包括設(shè)備、管道安裝，該施工內(nèi)容屬于建筑法中規(guī)定的建筑工程類別，系專業(yè)工程范疇，公司進(jìn)行專業(yè)工程承包應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)資質(zhì)。A公司將車間凈化板材施工項目整體發(fā)包給B設(shè)計服務(wù)部設(shè)計并施工雙方簽訂了《凈化車間建設(shè)工程合同》，雙方之間存在建設(shè)工程合同關(guān)系，但該項目中包含的本案案涉項目系空調(diào)管道新風(fēng)系統(tǒng)安裝工程，B設(shè)計服務(wù)部經(jīng)營者在一審、二審中均未能提供相關(guān)的資質(zhì)證明，屬于違法分包。《凈化車間建設(shè)工程合同》中部分條款無效，并不導(dǎo)致該合同整體無效，因此《凈化車間建設(shè)工程合同》依然有效。現(xiàn)B設(shè)計服務(wù)部將該項目中包含的本案案涉項目系空調(diào)管道新風(fēng)系統(tǒng)安裝工程分包給沒有相應(yīng)資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件的謝某個人，未盡到必要的審查義務(wù)，屬于違法分包行為。謝某雇傭敖某進(jìn)行現(xiàn)場施工，謝某與敖某之間形成勞務(wù)關(guān)系。可見，本案涉及了多種不同的法律關(guān)系，其中關(guān)于案涉項目系空調(diào)管道新風(fēng)系統(tǒng)安裝工程分包，均屬于違法分包。

（二）當(dāng)事人之間的民事責(zé)任的劃分。雖然工程整體發(fā)包不違反法律規(guī)定，但A公司沒有審查承包人B設(shè)計服務(wù)部是否有相應(yīng)的資質(zhì)和安全生產(chǎn)設(shè)備，且B設(shè)計服務(wù)部安全意識淡薄又將案涉工程分包給沒有相應(yīng)資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件的謝某個人。因此，A公司對本案施工過程發(fā)生事故存在過錯，法院認(rèn)定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)10%的責(zé)任。B設(shè)計服務(wù)部未盡到必要的審查義務(wù)將案涉工程分包給沒有相應(yīng)資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件的謝某個人，對本案損害的發(fā)生具有一定過錯，法院認(rèn)定其應(yīng)承擔(dān)20%的賠償責(zé)任。謝某作為熬某接受方，在其上崗前未對其安全教育和培訓(xùn)，未根據(jù)工作現(xiàn)場的實(shí)際情況設(shè)置適當(dāng)防護(hù)措施，其過錯行為與其受傷之間有因果關(guān)系，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因A公司存在過錯，法院認(rèn)定其承擔(dān)50%的責(zé)任。熬某作為完全民事行為能力人，其在工作過程中未盡到合理的注意義務(wù)，對損害的發(fā)生也有過錯，法院認(rèn)定其應(yīng)自行承擔(dān)20%的責(zé)任。

【延伸案例】

E公司承包某店的裝飾裝修工程，將其中中央空調(diào)系統(tǒng)的采購和安裝發(fā)包給F公司。2022年3月1日，E與F簽訂一份《海爾中央空調(diào)新風(fēng)系統(tǒng)采購和安裝合同》，合同約定，E委托F提供空調(diào)設(shè)備及安裝。該合同簽訂后，F與G商行簽訂一份《空調(diào)安裝施工合同》，約定G商行負(fù)責(zé)為F公司包工包料安裝空調(diào)設(shè)備及使用過程中的安裝、維修。G商行將該工程中的風(fēng)系統(tǒng)和水系統(tǒng)的安裝工程交給個人李某施工。李某找來張某等人繼續(xù)施工。2022年3月12日，張某佩戴安全帽、攜帶安全繩進(jìn)入施工區(qū)域時，張某因支撐腳手架的一個輪子因少了兩顆螺絲致使腳手架發(fā)生傾斜從而摔落受傷。張某以提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛提起訴訟，請求判令E公司、F公司、G商行、李某四被告共同承擔(dān)賠償責(zé)任。

法院根據(jù)查明的事實(shí)，法院認(rèn)為E公司將裝飾裝修工程中的中央空調(diào)設(shè)備采購及安裝工程發(fā)包給F，F公司具有承包中央空調(diào)采購及安裝的資質(zhì)，故E公司并不具有選任過失，因此E公司不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。F公司將上述工程中中央空調(diào)的安裝工程交給G商行施工，從G商行的經(jīng)營范圍來看，其具有安裝中央空調(diào)的資質(zhì)，因此F公司也不存在選任過失，不需要承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟請求。但G商行將中央空調(diào)的部分安裝工程交給個人李某施工，因李某系自然人，不具有施工資質(zhì)，故G商行存在選任過失，應(yīng)當(dāng)對張某的損失與李某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【實(shí)務(wù)建議】

我國建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度，按照企業(yè)擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，將其劃分為不同的資質(zhì)等級。企業(yè)經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。同時，《中華人民共和國民法典》第七百九十一條第三款規(guī)定，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位?！督ㄖこ淌┕ぐl(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第六條第二款明確規(guī)定，建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位的，屬于違法發(fā)包。因違法分包，建筑工程認(rèn)定無效，可能認(rèn)定構(gòu)成事實(shí)上的承攬合同關(guān)系或勞務(wù)合同關(guān)系。

然而，在實(shí)踐中，將建筑工程分包、轉(zhuǎn)包給無資質(zhì)的企業(yè)，甚至直接分包、轉(zhuǎn)包給個體建筑隊、包工頭等不具備法人資格的其他主體的情況比較普遍，不僅使得建筑工程質(zhì)量無法保障，同時因疏忽對工人在其上崗前進(jìn)行必要的安全教育和培訓(xùn)，也未根據(jù)安全標(biāo)準(zhǔn)對工作現(xiàn)場的實(shí)際情況設(shè)置適當(dāng)防護(hù)措施，危及工人的人身安全、社會公共利益。因此，確立建筑工程分包、承包及轉(zhuǎn)包對象應(yīng)具備相應(yīng)資質(zhì)條件的選任義務(wù)并明確選任過失及責(zé)任非常有必要。

從上述兩案例可見，具備相應(yīng)資質(zhì)的發(fā)包人將工程發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)的承包方，并盡到合理的審查、監(jiān)督義務(wù)時，其無選任過失，對工程安全事故、人身損害賠償?shù)葻o需承擔(dān)賠償責(zé)任。反之，具備相應(yīng)資質(zhì)的發(fā)包人將工程發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)的承包方，但未盡到合理的審查、監(jiān)督義務(wù)時，或者將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的承包方時，發(fā)包方將因其選任過失及過程程度，對工程安全事故、人身損害賠償?shù)刃璩袚?dān)賠償責(zé)任。

【相關(guān)法律法規(guī)】

一、《民法典》

第七百九十一條第三款

   禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將

其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

第一千一百九十二條 【個人勞務(wù)關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任】

   個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的,由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé) 任。接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后,可以向有故意或者重大過失的提供勞務(wù)一方追償。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到損害的,根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng) 的責(zé)任。

   提供勞務(wù)期間,因第三人的行為造成提供勞務(wù)一方損害的,提供勞務(wù)一方有權(quán)請求第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,也有權(quán)請求接受勞務(wù)一方給予補(bǔ)償。接受勞

務(wù)一方補(bǔ)償后,可以向第三人追償。

二、《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》

第六條 存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：

（一）建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的；

（二）建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位的；

（三）依法應(yīng)當(dāng)招標(biāo)未招標(biāo)或未按照法定招標(biāo)程序發(fā)包的；

（四）建設(shè)單位設(shè)置不合理的招標(biāo)投標(biāo)條件，限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的；

（五）建設(shè)單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的。

三《中華人民共和國建筑法》（2019修訂）

第二條  在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動，實(shí)施對建筑活動的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。

第十三條 從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。