李婭莉律師

【重點提示】

仲裁條款獨立存在，其成立、效力與合同其他條款是獨立、可分的。在當事人在訂立合同時就爭議的解決方式的條款進行磋商并就仲裁條款達成合意的，合同未成立不影響仲裁條款的效力，即不論合同成立是否，該仲裁協(xié)議條款對雙方當事人有約束力。

【基本案情】

2019年1月19日，甲方、乙方、丙方和丁方協(xié)商簽訂《增資協(xié)議》。在丁方通過微信群發(fā)送的《增資協(xié)議》版本中，約定甲方、乙方、丙方向丁方投資，協(xié)議自投資方各方簽字或蓋章及丁方現(xiàn)有股東簽字并按捺手印后于簽訂日期生效；甲方、乙方、丙方和丁方四方因履行本協(xié)議發(fā)生爭議的，可以協(xié)商解決；協(xié)商不成的，各方同意向深圳市國際仲裁院申請仲裁解決。

后甲方、丁方及丁方現(xiàn)有股東簽字、蓋章，乙方、丙方均未在《增資協(xié)議》上簽字或蓋章。甲方將增資款匯入丁方賬戶后，各方對《增資協(xié)議》發(fā)生爭議，各方通過微信群各自發(fā)表意見，最后未能解決分歧。遂甲方向深圳市國際仲裁院申請仲裁，請求裁決解除《增資協(xié)議》，并要求丁方返還增資款、承擔違約方等。

丁方在甲方申請仲裁后，以仲裁條款未成立為由，向人民法院申請確認雙方之間不存在有效的仲裁條款。丁方認為，該《增資協(xié)議》為多方協(xié)議，協(xié)議的內(nèi)容也涉及四方的權利義務。因此，該協(xié)議的成立，必須要四方意思表示一致，都在該書面合同上簽字或蓋章方可。

法院經(jīng)審理，認為根據(jù)《仲裁法》第十九條和《最高人民法院關于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第十條規(guī)定，當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力。故《增資協(xié)議》成立與否，并不影響獨立存在的仲裁條款效力。丁方的該項確認無效理由不成立，法院不予支持，故，駁回丁方的申請。

【案件解析】

（一）仲裁協(xié)議具有獨立性，是指仲裁協(xié)議與主協(xié)議是可分的，仲裁協(xié)議的效力應當獨立判斷，不受主協(xié)議效力的影響。

根據(jù)《仲裁法》第十六條規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議?！?/span>仲裁法》第十九條第一款規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！睆纳舷挛年P系看，該條是在《仲裁法》第十六條明確了仲裁條款屬于仲裁協(xié)議之后，規(guī)定了仲裁協(xié)議的獨立性。雖然這一規(guī)定未窮盡列舉合同成立后未生效、合同被撤銷以及合同不成立情況下仲裁協(xié)議的獨立性問題，但從“仲裁協(xié)議獨立存在”概括性、總領性的表述來看，應當涵蓋仲裁協(xié)議是否存在即是否成立的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第十條第二款對此進行了補充規(guī)定“合同成立后未生效或者被撤銷的，仲裁協(xié)議效力的認定適用仲裁法第十九條第一款的規(guī)定。當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力”。

（二）仲裁條款是否成立，主要是指當事人雙方是否有將爭議提交仲裁的合意，即是否達成了仲裁協(xié)議。 

根據(jù)《仲裁法》第十六條規(guī)定，仲裁協(xié)議應當具有下列內(nèi)容：（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項；（三）選定的仲裁委員會。從本案簽訂過程的情況看，《增資協(xié)議》中約定的爭議解決途徑是“各方同意向深圳市國際仲裁院申請仲裁解決”，可見當事人各方就爭議的解決途徑有商議提交仲裁解決。丁方發(fā)出的合同版本的仲裁條款，已將仲裁機構確定為深圳國際仲裁院。就仲裁條款而言，這是丁方發(fā)出的要約。之后，甲方蓋章并將增資款匯入丁方賬戶，這是甲方的承諾。之后，當事人就合同某些其他事項進行交涉，雖未達成一致，但從未對仲裁條款有過爭議。雖然乙方、丙方?jīng)]有在《增資協(xié)議》上蓋章、簽字，不符合協(xié)議約定的經(jīng)各方簽字并蓋章后生效的要求，但根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第十條第二款的規(guī)定，即使合同未成立，仲裁條款的效力也不受影響。在當事人已對仲裁協(xié)議達成合意的情況下，對于本案合同是否成立的問題無需再行認定，該問題應在仲裁中解決。由此，可見人民法院駁回丁方申請，并無不當。

【相關法律法規(guī)】

《中華人民共和國仲裁法》

第十六條

仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應當具有下列內(nèi)容：（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項；（三）選定的仲裁委員會。

第十九條第一款

仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》

第十條第二款

當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力。