李婭莉律師

【一、重點提示】

     雖然名為投資協(xié)議、合伙協(xié)議或股東協(xié)議，但只要協(xié)議中約定“只賺不賠”“投資款隨時可退”等條款，即協(xié)議中并沒有雙方共同經(jīng)營和共擔風險的內(nèi)容，或者直接約定一方當事人一方出資后，不承擔公司或合伙企業(yè)經(jīng)營中的虧損，并享有固定投資收益。在司法實踐中，對于此類“名為投資，實為借貸”的協(xié)議，無論協(xié)議名稱是什么，通常會被法院認定為借貸關系。

【二、案情概述】

    （一）2020年4、5月間，張某和余某達合伙做陽極渣購銷生意并簽訂《合作協(xié)議》。余某達從2020年7月20日起至2020年8月27日止，先后多次向張某共計轉(zhuǎn)賬240萬元?！逗献鲄f(xié)議》中約定：1．甲方（余某達）只負責出資，乙方（張某）負責具體的經(jīng)營管理及財務；經(jīng)營過程中出現(xiàn)任何經(jīng)營風險一律由乙方獨立承擔，甲方不承擔任何責任，乙方應按約定的利潤全額賠付甲方；2．乙方以每噸70元的利潤按月及時支付給甲方；3．經(jīng)營過程中如甲方因自身資金需求或其他原因可以隨時部分或全部撤資，甲方提前通知乙方后，乙方無條件配合甲方撤資。

    （二）余某達向一審法院起訴請求：請求依法解除余某達與張某簽訂的《合作協(xié)議》，張某立即償還余某達剩余投資款218萬元及利息。一審法院認為，根據(jù)余某達提交的《合作協(xié)議》來看，雙方權利義務約定明確，且余某達在庭審中也陳述了張某要其尋找合伙人的意圖，在沒有其它證據(jù)證實雙方具有借貸關系的情形下，應當認定雙方是合伙關系，而非借貸關系。因此，一審法院判決駁回余某達的訴訟請求。

    （三）余某達向二審法院上訴：請求依法撤銷原審判決，改判支持余某達的一審訴訟請求。在訴訟中，余某達否認雙方之間存在合伙關系。根據(jù)雙方《合作協(xié)議》的內(nèi)容，尤其是余某達“隨時部分或全部撤資”的約定，余某達要求張某返還投資款的主張具有合同依據(jù)。另，法院查明：在雙方合伙期間，因余某達自身需要，張某曾退還余某達投資款22萬元。二審認為余某達的上訴理由成立，支持了余某達的上訴請求。

【三、裁判要點】

    本案的爭議焦點為：雙方之間的合作事實是何種法律關系，借貸關系還是合作關系？余某達的二審勝訴原因是二審法院認定該《合作協(xié)議》實為借貸關系。該協(xié)議中約定的“經(jīng)營過程中出現(xiàn)任何經(jīng)營風險一律由張某獨立承擔，甲方不承擔任何責任，張某應按約定的利潤全額賠付余某達”    “經(jīng)營過程中如甲方因自身資金需求或其他原因可以隨時部分或全部撤資，張某在得到通知后應無條件配合余某達撤資”等內(nèi)容，并無雙方共同經(jīng)營和共擔風險的內(nèi)容，雙方并未形成合伙的意思表示。尤其是“隨時部分或全部撤資”的約定，余某達要求張某返還投資款的主張具有合同依據(jù)。

【四、律師建議】

    根據(jù)《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國公司法》的相關規(guī)定，無論是合伙關系、合伙企業(yè)關系還是股東關系，均不得約定一方當事人只享受投資利益，不承擔經(jīng)營風險、虧損。因此，當事人應根據(jù)自己真正想要實現(xiàn)的交易目的來簽訂協(xié)議。為避免發(fā)生上述類案，律師提出以下建議：

    （一）如當事人想?yún)⑴c合作生意的經(jīng)營并享有監(jiān)督、管理的權益，在合伙協(xié)議、投資合作協(xié)議或者股東協(xié)議中明確約定共同經(jīng)營、共同投資，并共同擔承擔經(jīng)營中的風險、虧損的條款?？梢愿鶕?jù)相關法律規(guī)定，對部分投資人的權益進行特別保護，但僅約定一方當事人只收取固定利潤而不用承擔經(jīng)營風險、虧損，法院會認定為借貸關系。這樣導致真正想?yún)⑴c經(jīng)營管理的投資人無法參與管理，不能監(jiān)管資金，不能監(jiān)督實際經(jīng)營者的行為，導致共同財產(chǎn)被惡意處分，而又無權主張合伙關系、合伙企業(yè)關系或者股東關系，維護自己的合法投資權益。

    （二）如當事人只是想出借資金，收取固定利息，可以直接簽署借貸合同，或者也可以簽署“名為投資，實為借貸”的協(xié)議，但應明確約定利息。否則，會被視為沒有約定利息或利息約定不明，只能參照當時一年期貸款市場報價利率標準計算的利息，這樣無法保證在法律允許范圍內(nèi)將借貸利率最大化。同時，建議可以要求債務人提供保證責任，以保障債權的順利實現(xiàn)。 

【五、相關法律規(guī)定】

《中華人民共和國民法典》（2021年1月1日起施行）

第九百六十七條  合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔風險的協(xié)議。

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（2006年8月27日修訂）

第三十三條     合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

《中華人民共和國公司法》（2018年10月26日修訂）

第三條　   公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。

　　有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。