一、案情簡介：


　　2010年6月9日，張*與王*、王*簽訂了《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議約定：王*、王*將位于**流縣三強北路145號—153號的鋪面共計五間轉(zhuǎn)讓給張*;轉(zhuǎn)讓費為人民幣15萬元;張*預(yù)付定金5萬元;王*、王*協(xié)助張*與房主簽定租房合同時，張*將剩余轉(zhuǎn)讓費10萬元一次性付清;王*、王*最遲應(yīng)于2010年6月20日前將鋪面交給張*。協(xié)議簽訂當日張*向王*、王*支付定金人民幣4.9萬元。


　　2010年7月2日，王*、王*與第三人王xx波簽訂了另一份《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定將**流縣三強北路145號—153號的鋪面以13萬元的價格轉(zhuǎn)讓給王xx波。并于當日協(xié)助王xx波與房主簽訂了《門市租賃合同》。


　　由于王*、王*拒不退還張*定金，張*向成都市錦江區(qū)人民法院起訴，認為王*、王*違反了定金罰責，要求其**倍返還定金。


　　庭審中，王*、王*辯稱，王*、王*已于2010年6月18日通知張*接收鋪面，但張*以種種理由不要鋪面，后**方達成一致，將鋪面轉(zhuǎn)讓給第三人，如果轉(zhuǎn)讓費達不到15萬，不足部分由柯*華承擔。因此，是張*違約，張*應(yīng)賠償王*、王*損失。


　　最后，法院認為王*、王*未向法院提交有效的證據(jù)證明其于2010年6月18日通知張*接收鋪面，故判決王*、王*向張***倍返還定金79000元。


　　二、法律分析：


　　本案中涉及以下法律問題：


　　(一)定金罰責


　　根據(jù)《 擔保法 》第 89 條規(guī)定，當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債


　　務(wù)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)**倍返還定金。


　　因此，如果合同**方約定了定金，則一方不履行合同約定的義務(wù)，均要受定


　　金罰責的約束。結(jié)合本案來說，因為收受定金的一方王*、王*，不能證明是張*違約在先，其與第三人重新簽訂商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議的行為屬于不履行約定的債務(wù)，應(yīng)當向張***倍返還定金。


　　(二)“定金”不同于“訂金”


　　值得注意的是，“定金”與“訂金”雖然只有一字之差，但卻是差之毫厘，


　　謬以千里。根據(jù)擔保法司法解釋第一百一十八條的規(guī)定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！?br />

　　因此，如果本協(xié)議約定的是“訂金”，且沒有明確一方違約適用沒收“定金”或**倍返還定金，則張*無權(quán)要求王*、王***倍返還。


　　(三)定金不能超過主合同價款的20%


　　根據(jù)擔保法司法解釋第一百二十一條的規(guī)定“當事人約定的定金數(shù)額超過主


　　合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持”。結(jié)合本案來說，因為轉(zhuǎn)讓協(xié)議合同總金額為15萬，20%為3萬，因此，雖然張*交了4.9萬元的定金，超過的1.9萬不能獲得支持。因此，法院判決王*、王*返還定金7.9萬元，而不是4.9萬的兩倍9.8萬元。


　　(四)實際交付的定金少于合同約定的金額，不視為交定金的一方違約


　　庭審中，王*、王*認為，合同約定定金為5萬元，但張*只支付了4.9萬，


　　因此，張*已經(jīng)存在違約行為，無權(quán)要求返還定金。但根據(jù)擔保法司法解釋第一百一十九條的規(guī)定：實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。


　　因此，雖然張*只支付了4.9萬元定金，但是王*、王*并沒有拒絕，相反還出具了定金收條。因此，屬于實際交付定金少于合同約定的情形，視為當事人變更了定金合同。


　　三、張藝律師點評：


　　上述案例是社會生活中最常見的定金糾紛，雖然從立案到兩次開庭，過程頗為波折，但最后以張*獲勝而告終。本案原告張*雖然只交了4.9萬元定金，但最后法院卻判決王*、王*返還定金7.9萬元。律師認為，張*獲勝的關(guān)鍵點在于：(1)王*、王*不能提供任何有效的證據(jù)證明其于2010年6月18日通知張*接收鋪面。(2)王*、王*在沒有與張*解除協(xié)議的情況下，與第三方簽訂協(xié)議的行為，已經(jīng)構(gòu)成了實際性違約。(3)可能影響本案的關(guān)鍵證據(jù)，庭審中王*、王*提供的錄音資料不清晰，缺乏完整性和準確性。如上述任一條件不滿足，則張*就極有可能敗訴。


　　四、張藝律師建議：


　　雖然律師代表張*獲得了勝訴，但介紹本案的主要目的是建議公司或個人在合同簽訂及履行過程中通過以下方式以盡可能的防范風險：


　　(1)盡量保存證據(jù)


　　在訴訟中，“打官司就是打證據(jù)”，要證據(jù)自己一方的主張，必須提供有效的證據(jù)加以證明。因此，在合同履行過程中，為履行合同所做的所有事項，都應(yīng)當留有記錄或者證據(jù)。比如：給對方發(fā)票時，一定要對方出具收條;支付款項的，盡量通過銀行轉(zhuǎn)帳支付，并在原始憑證上應(yīng)寫明款項用途及對應(yīng)的合同編號等;交付貨物的，應(yīng)索取正式的收貨憑證并要求對方法定代表人或有對方授權(quán)的代理人簽字等等。


　　(2)及時發(fā)出書面催告和異議


　　根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，解除合同時應(yīng)通知對方。在接受對方交付的貨物后


　　發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不符合合同約定，則應(yīng)及時向?qū)Ψ教岢霎愖h。但是，俗話說：“口說為憑”，在訴訟中，你不能說當時我是打電話通知了的。因此，為了保留證據(jù)，建議以快遞的形式寄送書面通知，并且在快遞的封面上寫明：“關(guān)于……的函”。