代  理  詞

審判長、審判員：

我們接收被告山西xx房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的委托，指派我們擔(dān)任其訴訟代理人參加本案的訴訟活動(dòng)，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

一、依照法律規(guī)定，被告有權(quán)拒付剩余工程款。

首先，讓我們看一看依照合同約定及本案證據(jù)被告到底還差原告多少工程款。

根據(jù)被告證據(jù)四五份工程結(jié)算確認(rèn)以及被告證據(jù)五會(huì)議紀(jì)錄，雙方最終確認(rèn)工程總造價(jià)為82028358.03元。依據(jù)被告證據(jù)一中的《補(bǔ)充協(xié)議》第三條第二項(xiàng)所約定的內(nèi)容：“除±0.00以下主體結(jié)構(gòu)工程款外的形象工程款……甲方按當(dāng)月完成工程造價(jià)的80%于次月10日前支付工程款，竣工驗(yàn)收前付至工程總價(jià)的90%?！?span>xx項(xiàng)目到現(xiàn)在仍然沒有竣工驗(yàn)收，因此被告應(yīng)當(dāng)依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議第三條第二項(xiàng)的約定支付工程款即，82028358.03元×90%=73825522.23元。而根據(jù)被告證據(jù)三對(duì)賬明細(xì)表，被告已經(jīng)支付原告工程款60468578.77元。因此，被告依約只需支付13356943.46元工程款，絕非原告所主張的21708995.05元。

其次，依據(jù)雙方的約定以及法律規(guī)定被告有權(quán)拒付上述工程款。

1、根據(jù)被告證據(jù)五會(huì)議紀(jì)錄，第三自然段：“付款方式為：甲方在簽訂〈工程驗(yàn)收及付款協(xié)議〉后，先支付乙方辦公樓一層，車位10個(gè)、住宅兩套，余款從2010年7月份開始支付，到2010年12月逐月付清……”從上述記錄可以看出，原被告雙方在會(huì)議上形成以下合意： eq oac(○,1)1、被告對(duì)原告的欠款有房產(chǎn)和資產(chǎn)作保障并且有詳細(xì)的還款計(jì)劃，這表明被告完全有能力也愿意償還所欠工程款。 eq oac(○,2)2、被告支付所欠工程款的前提是雙方簽訂《工程驗(yàn)收及付款協(xié)議》，否則，被告為保障自身權(quán)益有權(quán)拒付。但在本案中，原告即不與被告簽訂上述協(xié)議也不提供竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告配合被告組織竣工驗(yàn)收工作，因此被告依據(jù)《合同法》第六十七條所規(guī)定的先履行抗辯權(quán)，在原告簽訂《工程驗(yàn)收及付款協(xié)議》以前有權(quán)拒絕原告支付工程款的要求。同時(shí)，原告以不安抗辯權(quán)為理由拒絕履行竣工驗(yàn)收的義務(wù)是錯(cuò)誤的，理由如下：如前所述，被告不但有誠意支付工程款也完全有能力支付，否則被告不會(huì)作出具體并切實(shí)可行的還款計(jì)劃。只要原告與被告有誠意簽訂《工程驗(yàn)收及付款協(xié)議》，被告馬上支付剩余工程款。但原告在沒有任何證據(jù)證明被告存在《合同法》第六十八條所列四種“不安情形”的情況下，便草率拒絕與被告簽訂驗(yàn)收協(xié)議并拒絕履行配合被告竣工驗(yàn)收的義務(wù)。應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》第六十八條第二款承擔(dān)違約責(zé)任。

2、讓我們來分析一下《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中的有關(guān)規(guī)定。該司法解釋第十六條第三款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。” 該司法解釋第三條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。”從以上兩條可以看出，只有在工程竣工驗(yàn)收合格以后，支付工程款的主張才能夠得到人民法院的支持。代理人認(rèn)為這一規(guī)定是非常合理的，理由如下：“建設(shè)工程有以下特點(diǎn)：工期長、專業(yè)性強(qiáng)、事關(guān)人民的人身財(cái)產(chǎn)安全以及社會(huì)穩(wěn)定、施工單位流動(dòng)性強(qiáng)、糾紛多。工程竣工驗(yàn)收不僅僅是雙方簡單的民事行為，由于要有國家機(jī)關(guān)工作人員的介入，行使監(jiān)督管理權(quán)他也是一種行政行為。工程竣工驗(yàn)收是一種國家、發(fā)包單位、勘察設(shè)計(jì)施工單位三方對(duì)建筑物質(zhì)量的確認(rèn)，而且由于建筑物的質(zhì)量事關(guān)人命，故法律規(guī)定未經(jīng)工程竣工驗(yàn)收合格的不得交付使用。由于施工單位流動(dòng)性強(qiáng)，如果人民法院對(duì)竣工驗(yàn)收不合格的或者工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的支付工程款的主張予以認(rèn)可，施工單位得到工程款后，一直不履行工程竣工驗(yàn)收手續(xù)，將會(huì)使發(fā)包單位遲遲不能將建筑物投入使用，造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。由于工程未進(jìn)行竣工驗(yàn)收，建筑物因質(zhì)量原因所造成的損失無法確定責(zé)任方，只能由發(fā)包單位承擔(dān)，這對(duì)發(fā)包單位也是極不公平的。更為重要的是，如果真的發(fā)生建筑物事故，由于人民法院錯(cuò)誤地支持未經(jīng)竣工驗(yàn)收的工程款支付請(qǐng)求，導(dǎo)致發(fā)包單位無法對(duì)施工單位的違法行為進(jìn)行合理合法的對(duì)抗，在發(fā)包單位承擔(dān)了責(zé)任或者遭受了經(jīng)營損失以后，必定會(huì)向人民法院要求國家賠償。為了統(tǒng)一全國法院的認(rèn)識(shí)、并使全國的法院都有依據(jù)適用，最高院專門做了上述解釋。

二、原告主張的違約金過高，被告請(qǐng)求人民法院予以調(diào)低有著充分的法律依據(jù)。

原告主張違約金的依據(jù)是雙方于2005年11月23日簽訂的《關(guān)于xx工程中有關(guān)問題的補(bǔ)充協(xié)議》，代理人對(duì)該協(xié)議詳細(xì)分析如下：

1、該協(xié)議第一條即，“拖欠工程進(jìn)度款的支付問題”部分。

首先，根據(jù)該協(xié)議第一條第（一）、（二）款的約定，我們可以得出如下結(jié)論： eq oac(○,1)1、到2005年11月10日為止，被告共欠進(jìn)度款1906萬；2005年新增工程款400萬，以上兩項(xiàng)共計(jì)2306萬。 eq oac(○,2)2、這2306萬的付款期限為自2005年11月11日至2006年5月31日。根據(jù)被告證據(jù)九支付憑證、收據(jù)、記賬憑證，被告在2005年11月12日至2006年5月24日這一期間共支付進(jìn)度款2530萬。 eq oac(○,3)3、根據(jù)該協(xié)議第一條第（四）項(xiàng)的約定即，“如甲方不能按第一條第（二）款約定的還款時(shí)間償還拖欠的工程進(jìn)度款……”，以及本協(xié)議簽訂日期2005年11月23日，新增400萬工程款是2005年12月30日才應(yīng)支付的，因此懲罰性違約金適用的條件是在2005年11月11日至2006年5月31日這一時(shí)間段內(nèi)未能償還欠款1906萬。綜上，被告已超額支付工程款，無需承擔(dān)懲罰性違約金。

其次，該協(xié)議第一條第（三）項(xiàng)約定了逾期付款違約金。代理人認(rèn)為該違約金過高，理由如下：原告不是銀行，罰息是銀行經(jīng)營資金所產(chǎn)生的利益，施工單位不具有這種經(jīng)營范圍和性質(zhì)，不可能產(chǎn)生資金借貸遲延還款這樣的損失。銀行的罰息是經(jīng)過統(tǒng)計(jì)精算出的，也就是說，逾期還款給銀行造成的損失是客觀存在的；被告作為非金融機(jī)構(gòu)不可能產(chǎn)生這樣的損失，企業(yè)貸款也是國家明令禁止的，因此不能適用罰息。較為合理的事按照貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算逾期付款的利息。代理人計(jì)算如下：依據(jù)該補(bǔ)充協(xié)議第一條第（一）款，350萬元×5.58%（2004年10月29日央行公布）÷12個(gè)月×3個(gè)月（2005年9月10日至2005年12月10日）=48825元；880萬元×5.58%÷12個(gè)月×2個(gè)月（2005年10月10日至2005年12月10日）=81840元；676萬元×5.58%÷12個(gè)月×1個(gè)月（2005年11月10日至2005年12月10日）=31434元；以上共計(jì)1620993元。原告不能通過被告違約而獲利，這一點(diǎn)在后面的意見中詳細(xì)論述。

2、該協(xié)議第三條即，“今后工程進(jìn)度及工程進(jìn)度款的支付”部分。

該部分實(shí)質(zhì)上分成兩個(gè)體系：該條第（一）、（二）、（四）款為一個(gè)體系，該條第（三）款為一個(gè)體系。代理人詳細(xì)分析如下： eq oac(○,1)1、第（一）款約定了“乙方于2005年12月30日之前完成C座主體工程”這一前提；第（三）款前半部分約定了“如乙方于2005年12月30日之前未能完成C座主體工程”另一前提。 eq oac(○,2)2、第（二）款約定了被告在原告于2005年12月30日之前完成C座主體工程所應(yīng)支付進(jìn)度款的數(shù)額以及付款期限，代理人強(qiáng)調(diào)一下是進(jìn)度款，進(jìn)度款支付的前提是已經(jīng)完成的工程量，這一點(diǎn)與預(yù)付款不同；第（三）款后半部分約定了如果原告于2005年12月30日之前未能完成C座主體工程，則被告只需按實(shí)際發(fā)生的工程量支付進(jìn)度款。 eq oac(○,3)3、第（四）款約定的違約金是以第（一）款所約定的條件以及第（二）款所約定的金額、期限為適用前提的，也就是說只有在原告于在2005年12月30日之前完成C座主體工程這種情況下，才有違約金得以適用的可能。根據(jù)被告證據(jù)七資金申請(qǐng)報(bào)告以及證據(jù)八工程進(jìn)度計(jì)劃完成產(chǎn)值，原告于2006年6月初才完成C座主體結(jié)構(gòu)，因此原告無權(quán)要求被告支付這部分違約金。

    3、違約金調(diào)整。原告訴請(qǐng)要求支付19176173元巨額違約金，又要求賠償6598927元損失，別的不說，單從訴請(qǐng)就能看出違約金高出損失3倍有余。依據(jù)合同法解釋（二）第二十九條第二款：“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。況且該解釋以案件受理的時(shí)間為適用條件，故人民法院依法應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金?！蛾P(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第　　　6條規(guī)定：“在當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營狀況普遍較為困難的情況下，對(duì)于違約金數(shù)額過分高于違約造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法規(guī)定的誠實(shí)信用原則、公平原則，堅(jiān)持以補(bǔ)償性為主、以懲罰性為輔的違約金性質(zhì)，合理調(diào)整裁量幅度，切實(shí)防止以意思自治為由而完全放任當(dāng)事人約定過高的違約金。”第7條規(guī)定：“人民法院根據(jù)合同法第一百一十四條第二款調(diào)整過高違約金時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形，以違約造成的損失為基準(zhǔn)，綜合衡量合同履行程度、當(dāng)事人的過錯(cuò)、預(yù)期利益、當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱、是否適用格式合同或條款等多項(xiàng)因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以綜合權(quán)衡，避免簡單地采用固定比例等“一刀切”的做法，防止機(jī)械司法而可能造成的實(shí)質(zhì)不公平?！鄙鲜龇l給出了違約金調(diào)整的方法。代理人認(rèn)為是否應(yīng)當(dāng)支付違約金從合同約定的內(nèi)容出發(fā)予以考慮；應(yīng)當(dāng)支付多少應(yīng)從實(shí)際損失出發(fā)來認(rèn)定，堅(jiān)決杜絕依靠違約金條款以及訴訟來獲利的情況。

    三、原告主張的窩工損失沒有證據(jù)佐證，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，人民法院依法不應(yīng)支持原告這部分訴請(qǐng)。

    1、依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》36.2條：“……承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠：（1）、索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；”（見該合同33頁）《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》6.3.2規(guī)定：“當(dāng)承包單位提出費(fèi)用索賠的理由同時(shí)滿足以下條件時(shí)，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)予以受理：3、承包單位已按照施工合同規(guī)定的期限和程序提出費(fèi)用索賠申請(qǐng)表，并附有索賠憑證材料?！?span> 6.3.3條規(guī)定：“承包單位向建設(shè)單位提出費(fèi)用索賠，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)按下列程序處理：1、承包單位在施工合同規(guī)定的期限內(nèi)向項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)提交對(duì)建設(shè)單位的費(fèi)用索賠意向通知書；3、承包單位在承包合同規(guī)定的期限內(nèi)向項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)提交對(duì)建設(shè)單位的費(fèi)用索賠申請(qǐng)表；”由此可見，原告依法依約應(yīng)當(dāng)向被告派駐工程師、監(jiān)理工程師提供索賠意向通知、費(fèi)用索賠申請(qǐng)表。

    依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》36.1條：“當(dāng)一方向另一方提出索賠時(shí)，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時(shí)的有效證據(jù)?！?（見該合同33頁）依據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》6.3.2規(guī)定：“當(dāng)承包單位提出費(fèi)用索賠的理由同時(shí)滿足以下條件時(shí)，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)予以受理：1、索賠事件造成了承包單位直接經(jīng)濟(jì)損失；”《合同法》第二百八十四條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。”從上述條文可以看出： eq oac(○,1)1、原告沒有提交索賠事件發(fā)生時(shí)的證據(jù)，也沒有提供書面索賠意向通知、費(fèi)用索賠申請(qǐng)表，因此，代理人認(rèn)為由于沒有事實(shí)根據(jù)證明引起索賠的事件發(fā)生與否，故從法律角度來看索賠事件沒有發(fā)生。 eq oac(○,2)2、原告所主張的機(jī)械停滯費(fèi)于法無據(jù)，依據(jù)合同法只有因停工窩工，施工單位將機(jī)械設(shè)備調(diào)離施工現(xiàn)場所產(chǎn)生的費(fèi)用，才能得到法律的支持與認(rèn)可。原告沒有相應(yīng)證據(jù)證明被告認(rèn)可機(jī)械停滯費(fèi)，故人民法院應(yīng)當(dāng)不予支持原告所主張的機(jī)械停滯費(fèi)。 eq oac(○,3)3、原告主張的周轉(zhuǎn)材料租賃費(fèi)，一不屬于直接經(jīng)濟(jì)損失只能算作間接損失，二沒有發(fā)生租賃的事實(shí)，故不是原告發(fā)生的實(shí)際損失，也就是說人民法院對(duì)原告的這項(xiàng)主張也應(yīng)不予認(rèn)可。 eq oac(○,4)4、停工窩工工人費(fèi)用這塊，代理人提供一個(gè)客觀公正的公式：停工窩工工人費(fèi)用=窩工﹨停工人數(shù)×窩工﹨停工工期×定額。代理人在這里解釋一下停工與窩工的區(qū)別，停工就是全部工作人員停止工作；窩工就是全部工作人員沒有按正常負(fù)荷及速度工作，這意味著有部分工人閑置、進(jìn)度減緩，窩工不僅與進(jìn)度款的支付有關(guān)，還與施工單位的施工組織設(shè)計(jì)不合理有關(guān)。即，如果因自身施工組織設(shè)計(jì)不合理所造成的窩工，是一種商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，是一種因自身原因擴(kuò)大的損失，施工單位應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》第一百一十九條第一款的規(guī)定自負(fù)其責(zé)。首先，原告沒有提供證據(jù)證明窩工人數(shù)是多少，停工人數(shù)是多少，合理的組織工人人數(shù)是多少。其次，原告又沒有提供證據(jù)證明確切的停工窩工期，停工窩工期應(yīng)當(dāng)是具體較短的多個(gè)期間，而不是原告主張的一年有余的大期間，這肯定是不實(shí)的，讓我們來看一看被告證據(jù)八工程進(jìn)度計(jì)劃完成產(chǎn)值，這份證據(jù)表明每一月都有完成的工程量，這與原告所主張的停工窩工期嚴(yán)重不符，因此，原告主張的停工窩工期嚴(yán)重失實(shí)，人民法院不應(yīng)認(rèn)可。

四、原告違約，被告在原告糾正其違約行為以前，被告有權(quán)拒絕原告的任何訴訟請(qǐng)求。

1、原告不依法依約提供竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、竣工資料，不配合被告組織竣工驗(yàn)收。

依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》第32.1條約定：“工程具備竣工驗(yàn)收條件，承包人按國家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。”（見合同第29頁）《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理辦法》第五條規(guī)定：“建設(shè)單位辦理工程竣工驗(yàn)收備案應(yīng)當(dāng)提交下列文件：（二）工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。（五）施工單位簽署的工程質(zhì)量保修書。原告沒有提供竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，況且其所提供的《工程質(zhì)量保修書》嚴(yán)重不符合生效條件。讓我們看一看被告證據(jù)二質(zhì)量保修書， eq oac(○,1)1、該文書沒有具體簽訂日期 eq oac(○,2)2、原告蓋的是合同專用章不是公章 eq oac(○,3)3、保證人的公章在本文書中不應(yīng)出現(xiàn)。因此，本質(zhì)量保修書不能作為正式文件，原告應(yīng)提供正規(guī)的質(zhì)量保修書。

2、原告不依法依約提供竣工結(jié)算報(bào)告、結(jié)算資料，不配合被告組織竣工結(jié)算。

    依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》第33.1條約定：“工程竣工報(bào)告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交工程竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料?！薄渡轿魇〗ㄔO(shè)工程造價(jià)管理辦法》第十六條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工后，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)按合同約定的時(shí)間、方式向建設(shè)單位提出工程竣工結(jié)算文件?！薄督ㄔO(shè)工程施工發(fā)包與承包價(jià)格管理暫行規(guī)定》第十九條規(guī)定：“工程竣工結(jié)算。工程竣工后乙方應(yīng)按施工合同條款約定的時(shí)間、方式向甲方提出工程竣工結(jié)算證書，辦理工程結(jié)算?！庇纱丝梢?，無論是依照合同約定還是法律規(guī)定，提交竣工結(jié)算報(bào)告、竣工結(jié)算證書都是原告應(yīng)盡的義務(wù)。依據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十四條第一款規(guī)定：“工程完工后，雙方應(yīng)按照約定的合同價(jià)款及合同價(jià)款調(diào)整內(nèi)容以及索賠事項(xiàng)，進(jìn)行工程竣工結(jié)算?！钡谑龡l規(guī)定；“工程進(jìn)度款結(jié)算與支付應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：……以發(fā)包人核實(shí)的工程量作為工程價(jià)款支付的依據(jù)。”從以上兩條可以看出，在支付進(jìn)度款時(shí)，只以確認(rèn)的工程量為依據(jù)；索賠事項(xiàng)只有在工程竣工結(jié)算后才應(yīng)支付。因此，本案工程尚未竣工驗(yàn)收及竣工結(jié)算，原告要求被告支付違約金以及賠償窩工損失是違法的。依據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十四條第（二）項(xiàng)工程竣工結(jié)算編審的規(guī)定：“……建設(shè)項(xiàng)目竣工總結(jié)算經(jīng)發(fā)、承包人簽字蓋章后有效。承包人應(yīng)在合同約定期限內(nèi)完成項(xiàng)目竣工結(jié)算編制工作，未在規(guī)定期限內(nèi)完成的并且提不出正當(dāng)理由延期的，責(zé)任自負(fù)。 因此，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)因自身拒不履行工程竣工結(jié)算、竣工驗(yàn)收義務(wù)所產(chǎn)生的后果負(fù)責(zé)?！督ㄔO(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第二十一條規(guī)定：“工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記。”就是因?yàn)樵婢懿宦男锌⒐そY(jié)算、竣工驗(yàn)收手續(xù)，致使被告無法將建好的樓盤投入運(yùn)營遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失，原告應(yīng)為此事負(fù)責(zé)。

五、關(guān)于優(yōu)先權(quán)問題

    依據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第三條的規(guī)定：“建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失?！币虼耍嫠鲝埖倪`約金和窩工損失部分不適用優(yōu)先權(quán)的規(guī)定。該解釋第四條規(guī)定：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算?！备鶕?jù)被告證據(jù)八工程進(jìn)度計(jì)劃完成產(chǎn)值，本案工程至2007年12月完工，早超出行使優(yōu)先權(quán)的期限了。因此，原告無權(quán)主張行使優(yōu)先權(quán)。

以上代理意見懇請(qǐng)人民法院充分考慮并予以采納。