不起訴是指人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送起訴的案件和自行偵查終結(jié)的案件進(jìn)行審查后，認(rèn)為不符合起訴條件或沒有必要起訴的，依法不提交人民法院進(jìn)行審判、追究刑事責(zé)任的一種處理決定。不起訴有三種類型，分別為法定不起訴（又稱絕對(duì)不起訴）、酌定不起訴（又稱相對(duì)不起訴）、證據(jù)不足不起訴（又稱存疑不起訴）。

對(duì)貪污罪不起訴的研究，既能體現(xiàn)檢察院對(duì)一般刑事案件作出不起訴決定的共性情形，亦能體現(xiàn)貪污罪個(gè)罪的構(gòu)成要件的特點(diǎn)。根據(jù)實(shí)務(wù)案例，總結(jié)貪污罪不起訴的情形及歸納辯點(diǎn)，可為律師在檢察院階段（包括法院階段檢察院撤回起訴后，作出不起訴決定的）實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)提供參考，具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。

為此，筆者通過人民檢察院案件信息公開網(wǎng)，對(duì)貪污罪的不起訴決定書進(jìn)行檢索。檢索結(jié)果共顯示994條，筆者篩選出全國各地、各級(jí)檢察院近期做出的，有參考價(jià)值的61份貪污罪不起訴決定書。相較之筆者窮盡文書搜索平臺(tái)，檢索出的26個(gè)法院無罪裁判案例，明顯在數(shù)量上有極大的增加。此種現(xiàn)象也能反映，檢察院階段有效辯護(hù)的重要性，以及辯護(hù)律師出具專業(yè)的法律意見，協(xié)助辦案機(jī)關(guān)查明案情，防止錯(cuò)誤起訴、防止冤假錯(cuò)案發(fā)生的現(xiàn)實(shí)性。

筆者通過對(duì)上述61份貪污罪的不起訴決定書進(jìn)行系統(tǒng)的整理、歸納，總結(jié)了12個(gè)有效的無罪辯點(diǎn)，以供參考。

目錄?

?一、從法定不起訴案例歸納無罪辯點(diǎn)

無罪辯點(diǎn)一：數(shù)額未達(dá)到貪污罪法定追訴標(biāo)準(zhǔn)

無罪辯點(diǎn)二：涉案款項(xiàng)數(shù)額不大且系用于公務(wù)，符合情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪的法定不起訴

二、從酌定不起訴案例歸納無罪辯點(diǎn)

無罪辯點(diǎn)一：涉案數(shù)額少

無罪辯點(diǎn)二：自首和積極退贓

無罪辯點(diǎn)三：共同犯罪中屬于從犯

無罪辯點(diǎn)四：及時(shí)上交主要涉案款項(xiàng)

無罪辯點(diǎn)五：行為人雖實(shí)施了騙取公共財(cái)物的行為，但款項(xiàng)并沒有由個(gè)人占有，犯罪情節(jié)輕微

無罪辯點(diǎn)六：非謀取個(gè)人利益

三、從存疑不起訴案例歸納無罪辯點(diǎn)

無罪辯點(diǎn)一：涉案款項(xiàng)不能確定為犯罪所得

無罪辯點(diǎn)二：無充分證據(jù)證明行為人主觀上具有犯罪故意

無罪辯點(diǎn)三：無充分證據(jù)證明行為人具有非法占有目的

無罪辯點(diǎn)四：事實(shí)不清、證據(jù)不足

四、總結(jié)

一、從法定不起訴案例歸納無罪辯點(diǎn)

《刑事訴訟法》第173條第1款規(guī)定“犯罪嫌疑人沒有犯罪事實(shí)的，或者有本法第15條規(guī)定的情形之一的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定?！?/span>

《刑事訴訟法》第15條規(guī)定：“有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：

（一）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；

（二）犯罪已過追訴時(shí)效期限的；

（三）經(jīng)特赦令免除刑罰的；

（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的?！?/span>

無罪辯點(diǎn)一：數(shù)額未達(dá)到貪污罪法定追訴標(biāo)準(zhǔn)

不起訴決定書：洪檢公訴刑不訴〔2017〕15號(hào)

要旨：經(jīng)查證，騙取的170余萬元資金，除去因公開支外，剩余215000元構(gòu)成貪污，段某拿走19萬元，段某給予潘某某20000元，劉某某5000元。被不起訴人劉某某和潘某某所得25000元其行為構(gòu)成貪污，但其數(shù)額達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)。

無罪辯點(diǎn)二：涉案款項(xiàng)數(shù)額不大且系用于公務(wù)，符合情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪的法定不起訴

不起訴決定書：中檢公訴刑不訴〔2017〕4號(hào)

要旨：周某某因居委事務(wù)開支5.2萬元，其中：支付高成仁蘋果樹賠償款3萬元、支付弱智村民任侯平看病款2000元、支付居委賒欠煙、酒款2萬元。案發(fā)后，本院于2016年9月29日扣押周某某涉案款6萬元。

本院認(rèn)為，周某某的上述行為情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第（一）項(xiàng)和第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)周某某不起訴。

二、從酌定不起訴案例歸納無罪辯點(diǎn)

無罪辯點(diǎn)一：涉案數(shù)額少

不起訴決定書：會(huì)檢公訴刑不訴〔2017〕48號(hào)

要旨：虛報(bào)國家危舊房改造2座，騙取國家危舊房改造補(bǔ)助資金10000元。

不起訴決定書：華檢公訴刑不訴〔2017〕2號(hào)

要旨：2009年至2015年，被告人王某某、余某某擔(dān)任華池縣紫坊畔鄉(xiāng)**村村干部期間，偽造入戶調(diào)查表等文書，未經(jīng)村民會(huì)議評(píng)議、公示等程序，在審核過程中利用職權(quán)給其或家人名下虛報(bào)最低生活保障，騙取最低生活保障資金，原任村支書被不起訴人黃某某均在評(píng)議表、調(diào)查表等文書上簽字認(rèn)可并上報(bào)鄉(xiāng)政府。2009年至2015年，王某某共騙取低保資金60111元；2010年、2012年，余某某共騙取低保資金13320元。

無罪辯點(diǎn)二：自首和積極退贓

不起訴決定書：漢檢訴刑不訴〔2017〕14號(hào)

要旨：本院認(rèn)為，王某甲伙同他人實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條規(guī)定的行為，但犯罪情節(jié)輕微，具有自首、全部退贓、真誠悔罪等情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條、第六十七條第一款、第三百八十三條第一款（一）項(xiàng)、第三款的規(guī)定，不需要判處刑罰。

不起訴決定書：漢檢訴刑不訴〔2017〕13號(hào)

要旨：本院認(rèn)為，李某某伙同他人實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條規(guī)定的行為，但犯罪情節(jié)輕微，具有自首、全部退贓、真誠悔罪等情節(jié)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條、第六十七條第一款、第三百八十三條第一款（一）項(xiàng)、第三款的規(guī)定，不需要判處刑罰。

不起訴決定書：洮市檢刑檢刑不訴〔2017〕17號(hào)

要旨：本院認(rèn)為，被不起訴人何某某實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條規(guī)定的行為，被不起訴人何某某犯罪后主動(dòng)投案自首，犯罪情節(jié)輕微，認(rèn)罪態(tài)度較好，并積極退贓，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條的規(guī)定，可以免除刑罰。

相關(guān)不起訴案例：瀘檢訴刑不訴〔2017〕2號(hào)、喀檢公刑不訴〔2017〕51號(hào)、沅檢公刑不訴〔2017〕76號(hào)、溪檢刑不訴〔2017〕53號(hào)、渝檢公訴刑不訴〔2017〕28號(hào)、遼鐵縣檢公刑不訴〔2017〕**號(hào)、三澠檢公訴刑不訴〔2018〕7號(hào)、三澠檢公訴刑不訴〔2018〕6號(hào)、三澠檢公訴刑不訴〔2018〕5號(hào)、夏檢訴刑不訴〔2018〕1號(hào)、蓮檢公訴刑不訴〔2017〕18號(hào)、渝潼檢刑不訴〔2017〕22號(hào)、漢檢訴刑不訴〔2017〕10號(hào)、漢檢訴刑不訴〔2016〕9號(hào)、廣區(qū)檢刑不訴〔2017〕58號(hào)、廣區(qū)檢刑不訴〔2017〕59號(hào)、廣區(qū)檢刑不訴〔2017〕57號(hào)、剛檢公訴刑不訴〔2017〕2號(hào)、剛檢公訴刑不訴〔2017〕1號(hào)、渝開州檢刑不訴〔2017〕33號(hào)、東檢訴刑不訴〔2017〕4號(hào)、東檢訴刑不訴〔2017〕3號(hào)、德檢刑檢刑不訴〔2018〕2號(hào)、吉鐵檢刑檢刑不訴〔2017〕1號(hào)、鳳檢公訴刑不訴〔2017〕38號(hào)、樟檢公訴刑不訴〔2017〕17號(hào)、連鐵檢公刑不訴〔2017〕1號(hào)、溪檢刑不訴〔2017〕28號(hào)、溪檢刑不訴〔2017〕31號(hào)、

無罪辯點(diǎn)三：共同犯罪中屬于從犯

不起訴決定書：長雙檢刑檢刑不訴〔2017〕16號(hào)

要旨：本院認(rèn)為，被不起訴人王某甲、王某乙、楊某某利用職務(wù)之便騙取公共財(cái)物，已經(jīng)觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，構(gòu)成貪污罪。鑒于三人系初犯、偶犯，犯罪情節(jié)輕微，社會(huì)危害性不大，在本案中屬于從犯，案發(fā)后如實(shí)供述并積極返贓。

不起訴決定書：滬黃檢訴刑不訴〔2017〕16號(hào)

要旨：本案系共同犯罪，適用《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款。被不起訴人薛某甲在共同犯罪中起輔助作用，適用《中華人民共和國刑法》第二十七條，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

相關(guān)不起訴案例：亭檢訴刑不訴〔2017〕7號(hào)、通二檢刑檢刑不訴〔2017〕2號(hào)、五檢公訴刑不訴〔2016〕3號(hào)、景檢公訴刑不訴〔2017〕36號(hào)、

無罪辯點(diǎn)四：及時(shí)上交主要涉案款項(xiàng)

不起訴決定書：監(jiān)檢公訴刑不訴〔2014〕20號(hào)

要旨：2008年初至2013年3月期間，犯罪嫌疑人傅某某利用擔(dān)任監(jiān)利縣**站**、監(jiān)利縣**中心**的職務(wù)便利，利用個(gè)人在農(nóng)業(yè)銀行開辦的借記卡，先后收取銷售給陳某某、易某某的國家強(qiáng)制免疫疫苗款、自營疫苗款等公款共計(jì)447810元，除去于2011年年底上交單位24萬元、2013年3月上交單位10萬元，以及為單位開支96085.70元外，余款11724.30元被其隱瞞侵吞。

無罪辯點(diǎn)五：行為人雖實(shí)施了騙取公共財(cái)物的行為，但款項(xiàng)并沒有由個(gè)人占有，犯罪情節(jié)輕微

不起訴決定書：榆檢公訴刑不訴〔2017〕17號(hào)

要旨：被告人劉某某個(gè)人銀行賬戶內(nèi)的176000元普九資金，由劉某某決定用于學(xué)校教學(xué)樓維修、購買辦公桌椅等公務(wù)開支共計(jì)75877元，剩余100123元?jiǎng)⒛衬畴x任時(shí)交予繼任校長金某某

無罪辯點(diǎn)六：非謀取個(gè)人利益

不起訴決定書：新城院公訴刑不訴〔2017〕13號(hào)

要旨：本院認(rèn)為，被不起訴人巴某某利用擔(dān)任呼和浩特市**糧庫**職務(wù)的便利，挪用本單位資金人民幣20萬送給劉某某，后隱匿合同、使用虛假票據(jù)平帳且一直未歸還上述錢款，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條、第九十三條第二款之規(guī)定，構(gòu)成貪污罪。被不起訴人巴某某因劉某某索要人民幣20萬元而挪用公款，該錢款全部被劉某某個(gè)人使用，其未謀取個(gè)人利益，犯罪情節(jié)輕微，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰。

相關(guān)不起訴案例：安檢公訴刑不訴〔2017〕17號(hào)

二、從存疑不起訴案例歸納無罪辯點(diǎn)

無罪辯點(diǎn)一：涉案款項(xiàng)不能確定為犯罪所得

不起訴決定書：旺檢公刑不訴〔2017〕2號(hào)

要旨：本院經(jīng)審查認(rèn)為，被不起訴人朱XX的個(gè)人賬戶與XX村的賬戶長期混同，公私賬務(wù)已無法區(qū)分，且經(jīng)二次補(bǔ)充偵查后仍事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。

無罪辯點(diǎn)二：無充分證據(jù)證明行為人主觀上具有犯罪故意

不起訴決定書：豐檢公訴刑不訴〔2017〕10號(hào)

要旨：該貪污案三人的共同貪污的故意目前沒有證據(jù)證實(shí)，三人將公款據(jù)為已有、非法占有的行為也沒有證據(jù)證實(shí)。該案構(gòu)成貪污犯罪的證據(jù)不充分。

不起訴決定書：淮檢訴刑不訴〔2018〕3號(hào)

要旨：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為偵查部門認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。不能認(rèn)定犯罪嫌疑人張某某非法占有的主觀故意和犯罪的數(shù)額，不符合起訴條件。

不起訴決定書：安檢公訴刑不訴〔2017〕16號(hào)

要旨：本院認(rèn)為，被不起訴人唐某某身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，伙同他人虛報(bào)34398.19元糧食補(bǔ)貼款，但其主觀上貪污的故意不能固定，經(jīng)退回補(bǔ)充偵查二次，仍涉嫌貪污罪證據(jù)不足，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》一百七十一條四款之規(guī)定，決定對(duì)唐某某不起訴。

無罪辯點(diǎn)三：無充分證據(jù)證明行為人具有非法占有目的

不起訴決定書：桂檢公訴刑不訴〔2017〕16號(hào)

要旨：本院偵查終結(jié)后，在審查起訴期間，經(jīng)兩次補(bǔ)充偵查，本院認(rèn)為本案事實(shí)不清、證據(jù)不足，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明黃某甲具有非法占有的目的，不符合起訴條件。

無罪辯點(diǎn)四：事實(shí)不清、證據(jù)不足

不起訴決定書：天檢公訴刑不訴〔2017〕13號(hào)

要旨：經(jīng)審查并退回本院反貪局補(bǔ)充偵查，仍然認(rèn)為本院反貪局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。

不起訴決定書：應(yīng)檢公訴刑不訴〔2018〕1號(hào)

要旨：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為偵查部門認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。

相關(guān)不起訴案例：鄂安檢公訴刑不訴〔2017〕17號(hào)、大檢訴字刑不訴〔2016〕6號(hào)、大檢訴字刑不訴〔2016〕7號(hào)、陸檢公訴刑不訴〔2017〕4號(hào)、陸檢公訴刑不訴〔2017〕5號(hào)、京東檢公訴刑不訴〔2015〕107號(hào)、霍檢公訴刑不訴〔2016〕9號(hào)、禹檢公訴刑不訴〔2017〕8號(hào)、

四、總結(jié)

從大量的不起訴書中可以看出，檢察院對(duì)于貪污罪作出不起訴決定的案件具有以下特點(diǎn)：

1.對(duì)于未達(dá)法定追訴數(shù)額的不起訴僅有一例；

2.對(duì)于構(gòu)成貪污罪但涉案數(shù)額不大的案件，同時(shí)具有自首、從犯和積極退贓等情節(jié)的，檢察院做出了不起訴決定的案例較多；

3.在事實(shí)不清、證據(jù)不足的不起訴案件中，檢察院的大多數(shù)文書內(nèi)容表述不是很順暢，行文中介紹主要偵查情況后突然轉(zhuǎn)為“事實(shí)不清、證據(jù)不足”而作出不起訴決定，但未對(duì)不起訴的具體情由進(jìn)行具體闡述。根據(jù)我們的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，此類型的不起訴案件可能存在存疑不起訴以外的行為人無罪的情由，而辦案機(jī)關(guān)出于各方面考慮以“事實(shí)不清。證據(jù)不足”作為替代。

文書為例：

禹檢公訴刑不訴〔2017〕8號(hào)。

本案由禹城市人民檢察院反貪部門偵查終結(jié)，以被不起訴人賀某某、李某某、劉某某涉嫌貪污罪，于2016年12月12日向本院移送審查起訴。本院于2017年1月26日第一次退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，偵查機(jī)關(guān)于2017年2月24日補(bǔ)查重報(bào)；本院于2017年4月7日第二次退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，偵查機(jī)關(guān)于2017年5月7日補(bǔ)查重報(bào)。本院于2017年1月11日、2017年3月23日、2017年6月7日延長審查起訴期限。

禹城市人民檢察院反貪部門移送審查起訴認(rèn)定：2010年，在禹城市南環(huán)路綜合改造拆遷安置過程中，當(dāng)時(shí)在禹城市南環(huán)路拆遷安置指揮部工作的犯罪嫌疑人賀某某、劉某某，伙同時(shí)任禹城市東城辦事處李老村支部書記的犯罪嫌疑人李某某，共同利用李某某的職務(wù)便利，在李老村拆遷安置統(tǒng)計(jì)時(shí)將該村的集體房屋（黨員活動(dòng)室）登記在賀某某的母親李某甲名下，騙取國家120平方米的安置樓房一套（禹城市**辦事處**社區(qū)**號(hào)樓**單元**室，配套有10.33平方米儲(chǔ)藏室一間，太陽能一套），價(jià)值共計(jì)175945元。2012年12月臨近分配安置樓房時(shí)，賀某某通過劉某某、李某某將購買上述黨員活動(dòng)室的購房款99807元交到東城辦事處財(cái)政所。后因李老村村民舉報(bào)涉及此事，在禹城市東城辦事處黨委調(diào)查過程中，賀某某于2016年2月將已領(lǐng)取的上述安置樓房鑰匙退回禹城市東城辦事處，東城辦事處將賀某某所交購房款99807元退還。

經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為禹城市人民檢察院反貪部門認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不能排除本案中存在的疑點(diǎn)，現(xiàn)有證據(jù)無法認(rèn)定賀某某、李某某、劉某某涉嫌貪污罪，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)賀某某、李某某、劉某某不起訴。